行政复议程序_范文大全

行政复议程序

【范文精选】行政复议程序

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【专家解析】行政复议程序

【优秀范文】行政复议程序

范文一:行政复议程序 投稿:董兤入

行政复议程序

行政复议程序是行政复议申请人向行政复议机关申请行政复议至行政复议机关作出复议决定的各项步骤、形式、顺序和时限的总和。行政复议程序是行政复议行为的重要环节,也是行政复议合法、高效进行的重要保证。

行政复议的具体程序

一、复议申请

1、申请人自应当知道具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。

二、复议受理

1、复议机关对复议申请进行形式审查,并在5日内作出是否受理决定。

2、对不符合行政复议法规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人;对符合行政复议法规定的,但不属于本机关受理的行政复议申请,告知申请人向有关复议机关提出;对符合行政复议法规定的,且属于本机关受理的行政复议申请,自收到复议申请之日起即为受理。

三、 行政复议

1、复议期间,具体行政行为不停止执行。

2、复议机关自复议受理之日起7日内,将复议申请书副本或复印件发送被申请人。

3、被申请人自收到申请书副本或复印件之日起10日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。

4、复议机关法制工作机构进行书面审查,必要时向有关组织和人员调查情况,提出复议意见,报经复议机关负责人同意或集体讨论通过。

5、复议决定作出前,申请人可以要求撤回复议申请,复议同时终止。

6、复议机关应当自受理之日起60日内作出行政复议决定,情况复杂的,经复议机关负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人,但是延长期限最多不超过30日。

7、复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定书,加盖单位印章,并书面送达申请人和被申请人。

8、行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。

四、执行

1、申请人和被申请人自收到行政复议决定书之日起,应当履行行政复议决定。

2、申请人不服行政复议决定的,自收到行政复议决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。复议机关逾期不作出决定的,申请人可以在复议期满之日起15日内,向人民法院提起行政

范文二:行政复议程序 投稿:任砝砞

行政复议程序

行政复议程序是行政复议申请人向行政复议机关申请行政复议至行政复议机关作出复议决定的各项步骤、形式、顺序和时限的总和。行政复议程序是行政复议行为的重要环节,也是行政复议合法、高效进行的重要保证。 行政复议的具体程序分为申请、受理、审理、决定四个步骤

一、申请

1、申请时效。申请人申请行政复议,应当在知道被申请人行政行为作出之日起60日内提出(法律另有规定的除外)。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。

2、申请条件。(1)申请人是认为行政行为侵犯其合法权益的相对人;

(2)有明确的被申请人;(3)有具体的复议请求和事实根据;(4)属于依法可申请行政复议的范围;(5)相应行政复议申请属于受理行政复议机关管辖;

(6)符合法律法规规定的其他条件。

3、申请方式。申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请;口头申请的,行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。

4、行政复议申请书。申请人采取书面方式向行政复议机关申请行政复议时,所递交的行政复议申请书应当载明下列内容:(1)申请人如为公民,则为公民的姓名、性别、年龄、职业、住址等。申请人如为法人或者其他组织,则为法人或者组织的名称、地址、法定代表人的姓名;(2)被申请人的名称、地址;(3)申请行政复议的理由和要求;(4)提出复议申请的日期。

二、受理

行政复议机关收到行政复议申请后,应当在5日内进行审查,对不符合行政复议法规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人;对符合行政复议法规定,但是不属于本机关受理的行政复议申请,应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除上述规定外,行政复议申请自行政复议机构收到之日起即为受理。公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请,行政复议机关无正当理由不予受理的,上级行政机关应当责令其受理;必要时,上级行政机关也可以直接受理。

三、 审理

1、审理行政复议案件的准备。(1)送达行政复议书副本,并限期提出书面答复。行政复议机构应当自行政复议申请受理之日起7日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者行政复议申请笔录复印件之日起10日内,向行

政复议机关提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。(2)审阅复议案件有关材料。行政复议机构应当着重审阅复议申请书、被申请人作出具体行政行为的书面材料(如农业行政处罚决定书等)、被申请人作出具体行政行为所依据的事实和证据、被申请人的书面答复。(3)调查取证,收集证据。(4)通知符合条件的人参加复议活动。(5)确定复议案件的审理方式。行政复议原则上采取书面审查的办法,但是申请人提出要求或者行政复议机构认为有必要时,可以向有关组织和个人调查情况,听取申请人、被申请人和第三人的意见。

2、行政复议期间原具体行政行为的效力。根据《行政复议法》的规定,行政复议期间原具体行政行为不停止执行。这是符合行政效力先定原则的,行政行为一旦作出,即推定为合法,对行政机关和相对人都有拘束力。但为了防止和纠正因具体行政行为违法给相对人造成不可挽回的损失,《行政复议法》规定有下列情形之一的,可以停止执行:(1)被申请人认为需要停止执行的;(2)行政复议机关认为需要停止执行的;(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。

3、复议申请的撤回。在复议申请受理之后、行政复议决定作出之前,申请人基于某种考虑主动要求撤回复议申请的,经向行政复议机关说明理由,可以撤回。撤回行政复议申请的,行政复议终止。

四、决定。

1、复议决定作出时限。行政复议机关应当自受理行政复议申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人;但是延长期限最多不超过30日。

2、复议决定的种类。(1)决定维持具体行政行为。具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持。(2)决定撤消、变更或者确认原具体行政行为违法。有两种情况:一是认为原行政行为认定的主要事实不清,证据不足,适用依据错误,违反法定程序,越权或者滥用职权,具体行政行为明显不当的,决定撤消、变更或者确认该具体行政行为违法。二是被申请人不依法提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,决定撤消。(3)决定被申请人在一定期限内履行法定职责。有两种情况:一是拒绝履行。被申请人在法定期限内明确表示不履行法定职责的,责令其在一定期限内履行。二是拖延履行。被申请人在法定期限内既不履行,也不明确表示履行的,责令其在一定期限内履行。(4)决定被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。决定撤消或者确认该具体行政行为违法的,责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。(5)决定赔偿。行政复议机关在

依法决定撤消、变更或者确认该具体行政行为违法时,申请人提出赔偿要求的,应当同时决定被申请人依法给予赔偿。(6)决定返还财产或者解除对财产的强制措施。行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款,撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时,应当同时责令被申请人返还财产,解除对财产的查封、扣押、冻结措施,或者赔偿相应的价款。 3、对抽象行政行为的处理。申请人在申请行政复议时,对作出具体行政行为所依据的有关规定提出审查申请,或者行政复议机关认为具体行政行为依据不合法的,行政复议机关可依法作出:(1)有权处理的,应当在30日内依法处理。(2)无权处理的,应当在7日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。

4、行政复议决定书的制作。行政复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定书。行政复议决定书应载明下列事项:(1)申请人的姓名、性别、年龄、职业、住址(申请人为法人或者其他组织者,则为法人或者组织的名称、地址、法定代表人姓名)。(2)被申请人的名称、地址、法定代表人的姓名、职务。(3)申请行政复议的主要请求和理由。(4)行政复议机关认定的事实、理由,适用的法律、法规、规章和具有普遍约束力的决定、命令。(5)行政复议结论。(6)不服行政复议决定向法院起诉的期限(如为终局行政复议决定,则为当事人履行的期限);(7)作出行政复议决定的年、月、日。(8)行政复议决定书由行政复议机关的法定代表人署名,加盖行政复议机关的印章。行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。除法律规定的终局行政复议决定外,申请人对行政复议决定不服,可以在收到行政复议决定书之日起15日内,或法律法规规定的其他期限内,向人民法院提起行政诉讼。申请人逾期不起诉,又不履行行政复议决定的,对于维持具体行政行为的行政复议决定,由被申请人依法强制执行或者申请人民法院强制执行;对于变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行或者申请人民法院强制执行。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予警告、记过、记大过的行政处分;经责令履行仍拒不履行的,依法给予降级、撤职、开除的行政处分。

范文三:行政复议程序 投稿:邹葎葏

行政复议程序

摘要

行政复议程序是指行政复议机关审理行政复议案件所遵循的步骤。它在性质上属于行政程序。行政程序与司法程序相比,具有简易、高效等特点。但是,行政复议作为一种行政裁判制度,又具有准司法性,所以在程序上应尽量司法化,以保证复议活动的公正性和合理性。

一、申请与受理

(一)申请

行政复议是依申请行为。它以行政相对人主动提起为前提,即相对人不提出申请,行政复议机关不能主动管辖。根据《行政复议法》的规定,申请复议应当符合下列条件:

1.申请人是认为具体行政行为直接侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。

2.有明确的被申请人。

3.有具体的复议请求和事实根据。

4.属于申请复议范围。

5.属于受理复议机关管辖。

6.法律、法规规定的其他条件。如根据《行政复议法》第9条和第16条的规定,申请复议还须符合下列程序条件:

(1).在法定期限内申请复议。

(2).申请人向人民法院起诉,人民法院已经依法受理的,不得申请复议。

(二)受理

申请人提出复议申请后,行政复议机关对复议申请进行审查。审查的内容主要有以下四项:

1.申请是否符合法律、法规规定的条件。

2.申请是否属于重复申请。

3.案件是否已由人民法院受理。

4.申请手续是否完备。

复议机关对复议申请进行审查后,应当在收到申请书之日起 5日内,对复议申请分别作以下处理:

1.复议申请符合法定条件的,应予受理。

2 .复议申请符合其他法定条件,但不属于本行政机关受理的,应告知申请人向有关行政机关提出。

3.复议申请不符合法定条件的,决定不予受理,并告知理由和相应的处理方式,而不能简单地一退了之。

二、行政复议的审理和决定

(一)复议审理

1.审理前的准备

根据《行政复议法》的规定和复议实践,审理前应着重做好以下工作:

(1)向被申请人送达申请书副本。

(2)调查收集证据。复议机关调查收集证据有两种方式:一是要求当事人提供或者补充证据;二是向有关行政机关及其他组织和公民调取证据。

(3)更换或者追加当事人。

2.审理的内容

根据《行政复议法》的规定,复议机关既有权审查具体行政行为是否合法,也有权审查具体行政行为是否适当。

3.审理的方式

《行政复议法》第22条规定:

4.审理的依据

复议机关审理复议案件只能依据法律、行政法规、地方性法规、行政规章、自治条例、单行条例及上级行政机关依法制定的具有普遍约束力的非立法性的规范性文件。

5.审理中具体行政行为的效力

《行政复议法》第21条规定:

(1)被申请人认为需要停止执行的,可以依职权决定停止具体行政行为的执行。

(2)复议机关认为需要停止执行的。

(3)申请人申请停止执行,复议机关认为其要求合理;决定停止执行的。

(4)法律规定停止执行的。

6.审理的期限 《行政复议法》第31条第1款规定:

(二)复议决定

1.复议决定的种类

复议机关通过对复议案件的审理,最后要作出决定。根据《行政复议法》的规定,复议决定有以下四种:

(1)维持决定。

(2)履行决定。履行决定是指复议机关责令被申请人履行某种法定职责的决定。

(3)撤销、变更或确认违法决定。 撤销、变更或确认具体行政行为违法决定是指复议机关作出的撤销或者变更具体行政行为,或者确认具体行政行为违法的决定。具体行政行为有下列情形

之一的,复议机关可以决定撤销、变更或确认具体行政行为违法:

①主要事实不清,证据不足。

②适用依据错误的。

③违反法定程序的。

④超越或滥用职权的。

⑤具体行政行为明显不当的。

(4)赔偿决定

被申请人作出的具体行政行为如果侵犯了申请人的合法权益造成损害,申请人请求赔偿,复议机关应当依照《国家赔偿法》的有关规定,在作出撤销、变更或确认具体行政行为违法的决定的同时,作出被申请人依法给予赔偿的决定。

三、送达与执行

(一)送达

送达的方式及期限的计算,依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定执行。

(二)执行

行政复议决定生效后,双方当事人应该自觉履行。但有时当事人由于对复议决定不满意而不予履行,此时强制执行就成为必要,否则,行政复议的国家权威性就无从树立。

1.被申请人不履行复议决定的

根据《行政复议法》第32条和37条的规定,当被申请人不执行或者无正当理由拖延执行行政复议决定的,作出复议决定的机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。并对被申请方直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予警告、记过、记大过的行政处分;经责令履行仍拒不履行的,依法给予降级、撤职、开除的行政处分。

2.申请人不履行复议决定的

当申请人不履行终局的复议决定,或者逾期不起诉又不履行复议决定的,则根据复议决定内容的不同而采用不同的措施:

(1)如果复议机关作出的是维持具体行政行为的复议决定的,则由原做出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。

(2)如果复议机关作出的是变更具体行政行为的复议决定的,则由复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。

一并提出赔偿请求的程序分为行政复议程序和行政赔偿诉讼程序;国家赔偿法第9条第2款规定:赔偿请求人要求赔偿应当先向赔偿义务机关提出,也可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出。对此,行政复议法第29条规定:申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求,行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的,在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时,应当同时决定被申请人依法给予赔偿。

申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的,行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款,撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时,应当同时责令被申请人返还财产,解除对财产的查封、扣押、冻结措施,或者赔偿相应的价款。这是受害人一并提出赔偿请求的法律依据。

行政复议申请人往往是受害人,必须是其合法权益受到具体行政行为违法侵害的公民、法人或其他组织。申请人申请复议应递交申请书,在申请复议的理由和要求中一并提出赔偿请求,并写明违法的行为与损害结果的因果关系,损害程度,具体赔偿要求等。行政复议的被申请人是赔偿义务机关。

在行政复议中一并提出赔偿请求的受理和审理适用行政复议程序。根据行政复议法规定的行政复议程序,行政复议机关对违法的具体行政行为进行审查并作出裁决。在赔偿处理中行政复议机关可以适用调解,以调解书的形式解决赔偿争议,也可以作出赔偿的裁决。

根据行政复议法第29条规定,如果被申请人依法应当承担赔偿责任,即使申请人没有提出申请,行政复议机关也应当决定予以赔偿。

行政复议机关在撤销被诉具体行政行违法的同时,应当作出赔偿决定。复议机关应当在收到复议申请书之日起60日内作出复议决定,申请人对复议机关作出的包括赔偿裁决在内的复议决定不服,可以在收到决定书之日起15日内,向人民法院提起行政诉讼。

行政组织法﹑行政行为法和行政救济法共同组成了行政法律体系而行政救济法体系是由《行政复议法》﹑《行政诉讼法》和《国家赔偿法》构成从三部行政救济法的法律关系上可以看出《行政复议法》相对于其他两部法律最主要的不同在于:《行政复议法》的“裁决者”是行政机关(行政复议机关)而《行政诉讼法》和《国家赔偿法》的“裁决者”是司法机关(人民法院)由此可知行政复议属于行政机关内部监督而后者属于司法权力对行政权力的监督。

正是行政救济法律关系存在上述不同行政复议的审理程序相对于行政诉讼审理程序﹑国家赔偿的审理程序具有很多不同而导致这些不同的原因在于行政监督和司法监督的不同;本文结合《行政复议法》和《行政复议实施条例》对行政复议审理程序归纳如下:

一﹑审理方式:

由于审判权只能由人民法院行使所以行政复议不得采取开庭审理的方式进行按照《行政复议法》和《行政复议实施条例》的规定行政复议一般采取“书面审理”的方式进行对重大﹑复杂的案件由申请人申请或者复议机关依职权采取听证的方式审理。

二﹑举证责任:

1﹑被申请人的举证责任:被申请人就具体行政行为作出时的合法负有举证责任行政复议机关应当在行政复议受理之日起7日内将行政复议申请书副本送达被申请人被申请人在收到副本之日起10内提出书面答复并提交当初作出具体行政行为的证据﹑依据和材料。

2﹑申请人的举证责任:申请人就被申请人实施了某个行政行为或者有法定义务而不作为的事实负有举证责任。

3﹑复议机关依职权调查取证:《行政复议实施条例》规定:“行政复议人员向有关组织和人员调查取证时可以查阅﹑复制﹑调取有关文件和资料向有关人员进行询问”笔者认为行政复议机关在此调查取证所取得证据应当具有如下特点:

①应当调取具体行政行为作出时的证据;

②应当调取申请人无法取得且对申请人有利的证据如果行政复议机关在行政复议时依职权调取的是具体行政行为实施后且不利于申请人的证据并以此证据作出了不利于申请人的复议决定依据《行政诉讼法》司法解释的相关规定申请人在提起行政诉讼后可以请求法院认定该行政复议决定所依据的证据不合法从行政法理论来看《行政复议实施条例》的该条规定不符合法理因为行政复议机关和被申请人之间属于领导与被领导的关系允许行政复议机关事后调查取证难免会产生行政复议机关“护犊子”现象从现行法律来看《行政复议实施条例》的这条规定与《最高人民法院关于执行若干问题的解释》冲突因为《行政诉讼法》的相关司法解释明确规定“被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据不能作为认定具体行政行为合法的依据”但《行政复议实施条例》属于效力位阶较高的行政法规它和《最高人民法院关于执行若干问题的解释》的效力高低无法论断。

三﹑行政复议申请的撤回:

1﹑撤回时间:申请人有权在申请受理后和复议决定作出前撤回申请。

2﹑撤回条件:申请人撤回复议申请必须说明撤回理由。

3﹑撤回效果:复议申请的撤回后行政复议程序终止且申请人不得在就相同的具体行政行为提出复议申请。

四﹑复议的决定:复议的决定包括对具体行政行为的复议决定以及申请人附带提起的部分抽象行政行为的决定具体行政行为的决定包括维持﹑撤销﹑变更﹑确认和赔偿五种方式抽象行政行为的决定包括撤销和改变两种方式。

五﹑复议决定的执行:

1﹑被申请人在法定期间拒不履行复议机关的复议决定复议机关应当责令其限期履行并对主管机关领导予以行政处分

2申请人在复议决定作出后拒不履行复议决定且在法定期间不提起行政诉讼的如果复议机关作出的是维持决定由被申请人强制履行或者申请法院强制履行如果复议机关作出了改变的具体行政行为由复议机关强制履行或者申请法院强制履行。

范文四:行政复议法复议程序 投稿:韩椰椱

公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。法律另有规定的除外————行政复议机关收到行政复议申请后,应当5日内进行审查,决定是否受理。行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人(依法接受行政复议申请的县级地方人民政府,对依照法律规定属于其他行政复议机关受理的行政复议申请,应当自接到该行政复议申请之日起7日内转送有关行政复议机关并告知申请人)————行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定,但是法律规定的行政复议期限少于此期限的除外,情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人,但是延长期限最多不超过30日。行政复议机关对申请人提出审查的规范性文件无权处理的,应当按照法定程序转送有权处理的机关依法处理,有权处理的行政机关应当在60日内依法处理。行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时,认为其依据不合法,本机关有权处理的,应当在30日内依法处理。

范文五:行政程序行政复议 投稿:丁嬳嬴

行政程序制度

1、行政程序的概念和特征。

2、行政程序的基本原则有哪些?

3、行政程序的主要制度有哪些?

4、程序公正原则的保障制度有哪些?(回避、合议、听证、调查制)

5、行政听证的基本含义,在我国行政立法、行政决策、具体行政行为中的运用情况如何?

行政复议制度要点

1、行政救济、行政复议的概念、特征。

2、什么是信访?什么是申诉?

3、行政救济与行政救助的区别。

4、行政复议的基本原则。一级复议原则 诉讼终局原则

5、可申请行政复议的行为有哪些?不可申请复议的行为有哪些?(试论行政复议的范围,中南财经政法大学考研试题)

6、行政复议法律关系及其特点。

7、行政复议的管辖是如何规定的?

8、行政复议参加人:申请人、被申请人、第三人(概念)

9、行政复议的被申请人如何确定?

10、行政复议的一般程序及其时效。

11、行政复议的决定有哪些?

习题:

某市税务局与公安局联合对进入该市的107国道口进行临时稽查。该市某区个体户毛某从广州用汽车运回的价值2万元的烟酒被鉴定为“假货”被依法予以扣押。市税务局与公安局以共同名义对毛某做出罚款1万元的处罚决定。第二天,某区税务局委托工商局吊销毛某的营业执照,某区公安分局委托该区红岭派出所对毛某行政拘留5天。事后,毛某不服上述处罚,欲申请行政复议。

根据行政复议法与行政处罚法等的规定,请问:

(1)本案中,谁为复议机关?为什么?

(2)被申请人有哪些?

(3)如果毛某申请行政复议,这些行政处罚是否停止执行?

范文六:行政复议和行政诉讼的程序 投稿:张譶護

行政复议和行政诉讼的程序

杨小军

国家行政学院法学部副主任、教授

大家好,我们今天介绍关于行政复议和行政诉讼的程序。从程序思路来看一看,从发展的角度来看一看行政复议和行政诉讼制度里边三个重要的制度。哪三个?一个关于告状的资格问题,什么情况下你可以当原告,你可以当行政复议的申请人,这是一个资格问题;第二个是期限,多长时间之内能告,要解决一个打官司的期限问题;第三个,复议机关或法院把案件审完了以后的裁判方式,它根据什么情况作出这样的判决和那样的判决,按照这个发展顺序来看,从程序角度来讲三个主要问题。

一、行政复议申请人与行政诉讼原告资格

第一个资格。不是所有人都能打官司,申请复议和提起行政诉讼都有一个原告的资格问题,当然复议里边叫申请人,行政复议里叫原告,我们就简单地把它通通称之为“原告”。原告不是所有人都能当,他一定是有条件的,因为诉讼也好、复议也好,说到底是一个私权利的救济制度,所以在传统上叫各人自扫门前雪,问题是这个雪是不是你门前的,所以它要解决一个资格。

这个资格一条总规定:行政复议的申请人和行政诉讼的原告,他必须是与被告的行为有法律上的利害关系。他是利害关系人,如果告状的人不是利害关系人,你就不能告,只能是这样一个利害关系人来告,这是一个最根本的,也是最合理的标准。通俗地讲,各人自扫门前雪,如果这个雪是你门前的,你就能当原告,但如果这个雪是别人门前的,对不起,你不能告,只有隔壁那家人能告,所以他有一个资格,必须是利害关系人。同样我们用现代的词汇来讲,它就叫法律上是利害关系人,这个利害关系人是一个总的标准,但对利害关系人的理解就很有意思。我们先来看一个形式标准。

(一)行政复议申请人与行政诉讼原告人的范围

第一个,原告的范围,主要是哪两类人可以当原告。第一,被诉具体行政行为的相对人。谁当原告?第一个要看你告的行为,我们叫被诉的行政行为是什么,作为诉讼标的,你打官司要告这个决定,这个决定就成被诉行为,这个被诉行为,在原告被诉行为的相对方,什么意思?一个概念套一个概念,但法律只能这样,它很精确、很精准让我们来解读,什么叫相对人?行政机关作的这个决定、这个行为,是针对着你来作的,你就是相对人,相对方,如

收你的个人所得税,税务机关要收你的个人所得税,它征税的决定,相对的是纳税人,一般来讲,抬头上写的谁,谁就是相对人,说张三你今年应该交纳多少所得税,这个征税决定针对的是张三,所以张三就是这个征税决定的相对人。

同样,许可证,你要去申请一个餐饮行业的经营许可,行政机关说对不起你不合格,我不给你,不给你,他会说我不给谁,他会告诉你,你要的行政许可不符合条件,不给你,拒绝你的这个行为是针对谁?它针对的是李四,所以李四是相对人。在所有的当原告的资格当中,具备原告资格的第一类人是被诉行为的相对人,相对人肯定是利害关系人,你这个决定是对我作的,我当然是相对人,我是相对人,我就有资格去告你这个行为,这是第一类。

第二,从形式上来讲还有第二类人,这个第二类人经常被人忽略,他不是相对人,但他也有利害关系,我们叫其他非相对的利害关系人,行政机关在作决定的时候,并没有把你作为对象,但实际上它涉及到你的权利,我们把这个叫做非相对人,他不是相对人,不是相对人一般来讲不会有利害关系,但这个话只能讲一半,不能讲绝对,有的时候即便不是相对人,也可能权利义务被行政机关的行政行为所涉及、所调整、所侵害。

我们来举一个很简单的例子看看,什么叫做非相对的利害关系人?如行政机关扣押当事人一批走私车辆,它扣的时候,扣押清单上没有写车主,买这批走私车这个人、公司的名字,它扣押清单上的抬头是写买走私车的上家,另外一个公司,它卖给你的,你把钱已经付给他了,你把车开回来被当地公安机关了,它扣的时候写的扣押清单的时候本应该写你的名字,写当地公司的名字,它不写,它直接写上一家公司,写另一家走私公司的名字,因此在扣押决定书当中就没有你的名字,你就不是他的相对人,但你的车却被他拿走了,这就叫非相对人的利害关系人。

行政审批也有这个问题,如这个县城里边的这两家是邻居,这块地是我的,那块地是你的,然后这家单位到规划局去申请说我要建一个楼,规划局批了,同意你修一个楼,然后给你划一个面积,这个面积伸了一个角出来,把邻居的地占了一块,你是申请人,你向规划局申请,规划局是审批机关,你们两个人就把这事情做完了,但那是我的房子,我的地被你占了一个角,我不是规划审批的相对人,但我的土地使用权被你侵犯了,这就叫非相对的利害关系人,这种人也得给他告状的资格,这是毫无疑问。所以不一定都是相对人,大类来分,分为相对人,相对人肯定有利害关系,他能够当原告,但你也不能排斥不是相对人就不能告,不是相对人能不能告,看不是相对人的当事人有没有利害关系,如果他没有利害关系,当然你也不能告。

(二)行政复议申请人与行政诉讼原告人的特殊情形

具体来讲,在原告资格上,我们现在已经明确的,除了相对人以外还有几种具体的特殊情形,这个在司法解释里边是有明确规定的。我们看这几种人也可以作为原告的。

第一种,被诉的具体行政行为涉及其相邻权或公平竞争权的。你不是相对人,但这个行政行为和你的相邻权和你的公平竞争权有关,那你就可以当原告,这是最高法院的司法解释里边作了规定的。什叫相邻权?你不是相对人你有相邻权,其实我刚才举的例子就是相邻权,我的地,你是我邻居,你去申请一个规划,然后这个规划批的时候,把你建房子的一个角批到了我的地上,我的权利就被你侵害了。阳光、通风、道路通行权被阻碍,他是申请权、相对人,你是审批机构,我就是其他非相对人,但我的相邻权被你侵害,所以凡是涉及到相邻权的我都能搞,这是第一。

第二,公平竞争权。公平竞争也是一种权利,但我参与了这场公平竞争,我认为我的公平竞争的权利被行政机关的行为所侵害。我举个例子来说明,有一条中巴线路的运营,我要发一个牌照,一个运营资格证,从北京到天津一条中巴线路,20家公司来竞标,来参与这线路的运营资格,我只能给一家,有19家会被刷掉,我只给一个牌照,但来了20家,这20家都报了名,然后进入竞争程序,它进入了竞争程序以后如果它认为在竞争过程中行政机关在牌照的审核发放过程当中是违规的,其他19家都有资格当原告,没拿到牌照的,为什么?因为这涉及到一个公平竞争,当然它是不是侵犯了权利,那要法院去审查,但至少它有告状的资格,因此这个地方我们需要画两条线:第一条,我现在要拿出这个牌照的营运资格证出来竞标,来参加报名的就20家,因此20家以外的其他公司,美国公司、中国公司也好、外国公司也好,谁也好,凡是没有参加竞标的,没有来报名的这些公司不能当原告,不能说,我这儿发一个牌照,然后全国的公司都可以当原告,那不是,你根本就没有参与竞争,你没有参与竞争你就没有公平竞争权的问题,这是第一条线。第二条线,凡是报名参加公平竞争的这20家公司里边,如果其他最后没有拿到牌照的这19家公司都有资格当原告,因为它已经进入了竞争程序,所以,它就有一个权利问题,这是第一种。

第二,与被诉的行政复议决定有法律上的利害关系或在复议程序中被追加为第三人。这个和诉讼有特别大的关系,首先是行政机关决定,然后是行政复议,最后是行政诉讼这三个环节,如果在原来行政程序当中,在行政最初的环节当中,这个当事人没有利害关系,它也没有进来,它也没有利害关系,但在行政复议当中把它扯了进来,如把他追加为第三人,这个行政复议决定对他就是有效的,因为他的权利就被行政复议所涉及了,这个时候你当然要允许他作为行政诉讼的原告去告了,原来在最早的行政处理环节和我们没关系,但到行政复

议程序当中,把我的权利涉及了,把我列为了行政复议的第三人,你这个决定就和我有关了,所以我要对你这个决定不符,那我也可以当原告去告你,这是第二。

第三,要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的,这是受害人。在很多行政处罚决定当中都是这个问题,一个受害人一个加害人,这个加害人当然是被处罚人。如环境保护,工厂排污侵害了农民的权益,环保局去处罚工厂,就这么三个,农民、工厂、环保局,农民是受害者、工厂是加害人、环保局是主管机关,环保局去查处这个案件,查完了以后环保局轻描淡写地就走了,然后这个农民不干,农民要求加重处罚,环保局作了一个决定,处罚了工厂,工厂不服,把环保局告了,这是第一种可能,工厂成为了原告,环保局成为了被告。但反过来,如果这个决定里边,农民认为处罚是对得或处罚是不够的,还应该加重,应该让这些企业都关了,农民可以要求依法追究加害人责任,农民去告环保局,要求环保局去加重处罚工厂,农民可以提起行政诉讼,这个性质就变了。受害人要求主管行政机关依法追究加害人法律责任,这是我们刚才举的一个例子就很好地说明农民在这个地方是可以当原告的。

第四,与撤销或变更具体行政行为有法律上的利害关系。有一些行政行为被行政机关或被行政复议所撤销了,被撤销或变更了,它原理和我没关系,但撤销了就影响到我的利益,或它要不变更我觉得无所谓,但是它要变更了对我就有利害关系了,这个时候我可以作为原告去告撤销行为或变更行为,它也是可以的,所以这些都会发生利害关系,这几种情况是作为一个过去我们在实践当中判断起来比较难、争议比较大的,最高人民法院后来作了一个司法解释,一律把这个问题就明确了。

二、行政复议与行政诉讼的期限

(一)行政复议期限

第二个问题,关于期限。在行政复议和行政诉讼当中有一个期限的问题,是告状期限的问题。第一个,行政复议的期限。当事人在多长时间之内有申请行政复议的期限?当行政机关决定作出以后,你告状的时间有多长,我们过去有一句老话,“权利不用,过去作废”,这在诉讼和复议当中非常典型,你要不告,过了这个时间你就不能告,因此,这是第一个问题,行政复议的期限,一般的期限为60天(2个月),60天之内你可以告,你要不告,对不起,过期你就不能告,这就叫申请行政复议的期限,但法律规定的期限如果超过60天的除外,法律期限更长的,有的规定三个月的,三个月之内你可以告,那好你就三个月之内告去,但如果法律规定比60天还要短就按60天。我们按照今天的《行政复议法》的规定最低期限是60天。

(二)行政诉讼期限

第二,行政诉讼的告状期限,分两种情况,一种是对行政机关的不服,直接把它告到法院的,叫行政诉讼的。还有一种,经过了行政复议对复议不服再起诉到法院的,如果属于经过了行政复议不服仍然要告的,它的诉讼起诉期限就只有15天,对复议决定不服再起诉的期限,在15天之内你要上告,15天过了你不告就不能告,这是一。第二,如果直接向法院起诉,我根本就不经过行政复议,我对你的决定不服,我直接告到法院,这个期限是三个月,按照三个月的期限来,有的时候法院别的领域,别的单行法会有规定,那就按单行法的规定办,但如果没有规定的,通通按照三个月。这个不难,复议期限是60天(两个月),而诉讼的,期限是三个月,总的来讲都不长,因为它要顾及行政管理的效率快速的特点。但计算这个期限是比较复杂,尽管规定的是清楚的,但施用当中有一些问题,什么问题?

第一,从什么时候开始起算,当事人可以申请复议和提起行政诉讼的期限,起算点在哪儿?第一,行政机关要作一个规定,或法院机关要作一个判决,或复议机关要作一个决定,这个决定作出来之后还要把这个决定送给你(送达),只有按照法律送达以后才能够开始计算,从送达之日起开始计算。如果行政机关的决定作出来以后没有给你送达,就不能起算60天,也不能起算三个月或15天,这是第一。虽然期限是60天,虽然期限是15天,虽然期限是三个月,但起算时间很关键,这是起算当中的第一个问题。

第二,如果行政机关压根就没有告诉当事人诉权的怎么办?那就两年的期限最长,它这样规定的:行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。这告诉你,行政机关有一个责任,我们总结第一条,所有的行政机关在作出具体行政行为时都要告诉当事人他有告状的权利,告诉诉权和起诉期限,这是第一。第二,如果没,起算时间就要发生变化,复议是60天,对复议不服告是15天,直接向法院起诉不经过复议是3个月,但起算从何时起算呢?如果你要是没告诉他授权或起诉期限,他就会告诉你从什么时候开始,从他知道或应当知道开始计算,要么他实际知道,那你要老不告诉人际,你三个月不告诉人家,他三个月以后才知道,起算点就从这个时候开始算,或是他应当知道,法律规定的,如公告送达,在报纸上登了,60天之后这个公告就生效了,那这个送达就成功了,以至于你有没有告诉报纸,我们不管,这就你应当知道,所以它的起算时间就会发生变化,最长多少?从你知道和应当知道具体行政行为内容算起最长两年的保护期限,这是第二。

第三,公民、法人或其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限

从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起行政诉讼的,人民法院不子受理。这条规定也是一个起算点的规定,我们刚才讲的是行政机关没有告诉当事人告状的事,那个最长期限是两年,现在的情况发生变化了,这个条文是讲行政机关连作出的行政行为的内容都没告诉当事人,前面是内容告诉了,但告状的事没说,现在是更彻底,连行为都没说,怎么办?那就要从他知道和应当知道行为之日起开始计算。比如,你作了一个决定没告诉他,你把房产登记给变了,变了以后你又不通知人家,然后在主管机关的档案里边这个房产本已经被变化了,但当时拿到房产本就没有变化,你不通知人家,人家当然就不会知道了,所以要从他知道的时候开始算,他一年不知道,他两年不知道,他三年不知道,那你就要等着他从知道的时候开始算告状的期限,60天、15天、三个月,起算点发生变化,但这个事情又不能无休止地等下去,所以它就有一个规定:涉及不动产的,它的授权保护期限是20年,在20年之内,如果超过20年肯定不能搞了,但如果不能超过20年还是可以搞,但如果涉及的不是不动产,而是其他呢?那是5年是最长,这对于起算,对于当事人告状的期限一个很关键的作用,这是第二。

三、行政复议决定和行政诉讼判决方式

第三,关于行政复议和行政诉讼的判决方式,作出裁决的方式问题。方式问题在这里边非常地重要,因为它涉及到不同的内容,我们来看法律的规定和司法解释的规定。

第一种决定方式——维持。复议和诉讼的审查对象是行政行为,是被告,是行政机关的行政行为,所以它的决定大多数都是针对着行政行为来的,第一种决定叫维持,维持谁?维持被诉的行政行为,所以,它叫维持决定、维持判决。维持判决的前提是这个决定是合法的、正确的,客观上、事实上是正确的,法律上是合法的,这是第一。

第二,撤销。撤销谁?撤销被告的、被诉的行政行为,撤销是让它失去效力,撤销的条件是行政行为违法,它不是讲当事人违法不违法,它是讲行政机关的被告、被诉的行政行为是违法的,这是第二。

第三,责令履行职责。有一些情况下行政机关是由于行政不作为,没做事,怎么办?如果法院机关或复议机关来作决定的话,它可以责令行政机关、责令当事人、责令被告去履行职责,所以它的前提针对的是行政不作为。责令是有期限的,所以,法院也好,复议机关也好,在作出责令履行职责的时候必须要明确两个内容:第一多长时间去履行职责;第二,履行什么职责,这不能模糊,必须方向性的明确。

第四,变更决定。这主要是指行政复议,在《行政复议法》里边,上级机关或复议机关是可以直接变更被诉、被申请的行政行为的。当然在诉讼当中,只有极个别可以,它规定的是行政处罚可以,行政处罚显失公正的时候法院可以直接变更,但其他的决定法院不能直接变,行政复议可以,因为行政复议毕竟是上级对下级的一个审查。这是本系统的事情,但这是要分几种情况的。

在复议当中行政机关能够直接变更被诉的、被复议的决定,分几种情况:

第一,审查的行为认定的事实没有问题,事实清楚、证据确凿、合法程序,但它的决定的结果明显不当,结果不对。程序也是对的,事实也没问题,但它最后作出的结论不对。还有一种情况,它结论对的,或结论不对,它使用的法律文件的依据是错的,这个时候复议机关可以直接变更,为什么?如事实没错不需要重新查,程序合法依据也是对的,但结论太轻或太重,上级复议机关认为这种情况下应该给予劳动教养而不是警告,那它直接变了,应该是处罚罚款就行了,不需要拘留,它把拘留决定变更成罚款就可以了,明显不当,明显不当只需要调一下它就当了,这是一种情况。第二种,结论、事实、程序都没问题,但它用的依据不对,如它用的依据文件条文用错了,或用了一个过去已经废了文件,而没有用现在的新文件,我们把依据给它换一换,换成一个正确的依据就可以了,不需要再去整个把行政行为打翻重来,这是第一种情况。

第二,认定的事实不清,证据不足,但是经行政复议机关审理查明事实清楚,证据也确凿了。事实不清,在法院的案件中一般都会打回去重审,但行政复议不同于行政诉讼,行政机关也能查清事实,尽管证据事实不清,证据不足,但分两种情况,一种是我查出来你不清你不足,然后打回去,你自己重审。第二种情况,我自己查,把它查清了,查清了以后,我已经把它搞清了,我自己根据我搞清楚的事实直接作决定就完了,所以你原来的决定可以被我变了就行了,这两种方式都是允许的,在法律上都是合法的,尽管在实际当中复议机关一般都不会这么做,复议机关如果事实不清它就打回去,撤了,撤了,你自己重新去查去,这是第四。

第五,变更判决,这是指行政诉讼,处罚显示公正,法院才能够直接判决变更,事实没问题,法院没问题,事实没问题,法律问题就是结论有问题,这个结论是指处罚,如果是许可肯定不行,如果是审批那法院不能直接判,必须是处罚,而且这个出发就是结论错了,我把这个结论变一下就完了,我认为应该是多少是合适,我自己变,这是极个别的。

第六,确认。确认判决不是《行政诉讼法规定》的,是最高法院的司法解释规定的,确认判决有好几种,我们来看一下确认判决,第一个确认合法或者有效。这个行政行为审查了

半天认为它是合法的,认为它是正确的,它是有效的,它的条件,被诉具体行政行为合法,但不是你判决维持或也不是你使用驳回原告诉讼请求的,这个就需要进行选择了,不是你判决维持,如事实行为,行政机关采取了一个事实上的措施,如他去搜查,如他去实际扣押了一批东西,但这个事实行为在法律上认为它是合法的,这个事情已经过了,你根本就没有维持的必要,因为维持都是针对法律行为的,事实行为没有维持的问题存在,怎么办?我就做一个确认,确认它是合法的就可以了。行政行为是合法的,但不使用维持判决,行政行为犯法有可能维持,也有可能是确认,还有可能是采用不说被告,因为这两个都是说被告的,维持也是说被告的行为维持,确认合法也是确认被告的行为合法。第三种,反过来说诉讼原告,说原告的诉讼请求不对,我不能支持你,这是第六。

第七,违法或无效的确认,这也是确认判决的一种,这个目前适用得比较多,行政机关不履行,但责令其履行法定职责已无实际意义。那你用责令履行就不行,你用撤销也不行,怎么办?就用确认。

举一个例子,法律规定当事人提出申请,行政机关应在一个月之内作出决定,到一个月期满了以后行政机关没有作决定,当事人就把它告了,起诉到法院,法院正在审案件的时候,行政机关把这个决定作出了,一个半月以后行政机关作出了这个决定,按照《行政诉讼法》的规定,原告可以不撤诉,继续把这个官司打下去,他原来告你状的时候是因为你没作决定,所以他的要求是要求你尽快作出一个决定,依照法定期限作出决定,然后你做不做,你正在打官司的时候他作出了,行政机关超过法定期限的肯定是违反法定程序了,它叫迟缓作出,迟缓就是违法,但违法怎么办?你一说责令它去履行职责,说限期作出决定,他已经作出了,他不过是晚了,所以你再作一个限期作出决定的判决就没有意义了。怎么办?确认它超过15天(半个月)作出的行政决定在法律上构成违法就可以了,确认它违法,这是第一种情况。

第二,被诉具体行政行为违法,被告状的行政行为确实违法,但它不具有可撤销的内容,撤销一定是针对着法律行为去的,它有内容可以撤销,但有些行政行为是没有内容的,如这个行政是违法的,但它根本就没有可撤销的内容。如打人,行政机关到你家去,到你经营的商铺、店子里面去查,当事人不让他进去,然后行政机关执法人员就把他打了一顿,你告诉我,然后你不服,你说行政机关违法实施检查行为,把它给告了,法院审查了就是违法,但法院说我怎么判呢?我撤销打人行为吗?没必要,它没有内容可供你去撤销,怎么办?它只能确认,确认打人的行为是违法的,这个有什么好处呢?它没有内容可以撤销,但它有内容可以确认他的这个做法是合法的,还是违法的,你作出一个确认有什么样的积极意义呢?第

一一个是非标准,打人行为是违法的,第二,如果你被打伤了,你可以要求国家赔偿,而国家赔偿的前提之一,行政机关的行为是违规、违法的,这是第二。

第三,被诉的具体行政行为依法不成立或无效,有一些行政行为是不是有效或无效?它是要经过有权机关来确定的,如处罚决定,按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定:行政处罚的决定必须制作省级财政部门制发的罚没票据,你必须要给当事人那个票据,你不给,当事人有权拒绝交纳,他不交。他不给你钱,然后你又作了一个罚款的决定,如果当事人不交钱,同时把你这个罚款决定告了,这个案件在法院审理,认为你这个罚款决定在法律上是无效的,因为行政处罚法明确规定:处罚机关罚款的时候必须出示有省级以上财政部门制发的罚没票据。你没有这个票据,这就是无效的,无效的又没有交钱,当然就不需要去撤销,确认你无效。

第四,被诉具体行政行为违法,但撤销该具体行政行为将会给国家利益或公共利益造成重大损失,应当作出确定被诉具体行政行为的违法的判决,但并责令被诉行政机关采取相应的补救措施,造成损害的依法判决,承担赔偿责任。这个行政行为就是违法的,它本来应该撤销,违法就撤销,但遇到一个问题,如果你撤销了这个行为将会给国家利益和公共利益造成重大损失,因为情况发生变化了,这个时候就不要撤销,因为你这样撤销下去就会把国家利益和公共利益损失造得更大,怎么办?那就只能确认这个行为违法,并责令机关采取补救措施,那是什么情况?

我们举一个例子来说明,如已经发生过的类似案件,通风权、阳光权,所谓相邻权的侵权,原来有一个案例是这样的,有一批老百姓住在一栋楼里边,这栋楼是一个7层高的老房子,住了几十户人在里边,规划在这楼后面批了一栋新楼,后面这个楼是23层高,前面这个楼是7层,前面这个楼是过去的老楼,它的所有手续都是合法的,后面这栋楼也是批了的,但批了有问题,它修到23层高的楼层,这两个楼之间有一个距离,这是设计标准规范里边要求的,一个高楼,一个多层建筑和一个高层建筑并列的时候,它两楼之间的距离是两个楼高度,是高楼的80%,如果这个高楼是100米,那两楼之间的距离应是80米,但规划局的设计院稿的时候,两楼的之间的距离根本就不在80米以内,很近,因此前面这个7层楼的住户就告了规划局,认为规划局这个规划是违法的,侵犯了我的通风、阳光权,所谓相邻权,环境权。法院一过去审查发现它确实违规了,这个规划是违反规定的,因此这个审批是违法的,但楼已经起来了,如果撤销了这个规划,这个楼就是变成了违法建设,它就没有任何手续了,没有任何手续这个楼就应该拆掉,为了一个老的汽车楼梯拆掉一个新修起来的23层楼,这会给公共利益造成重大损失,所以这个规划审批行为是违法的,但已经不能用撤销的

方法来处理,确认这个规划行为是违法的就行了。但你确认完了,前面的7层路的的利益怎么办?

责令规划局去采取补救措施,看怎么样给前面7层高的楼层里边的居住人群一个权利的补偿,一般会采用两种方法:第一,给钱,相邻权、环境权被侵害了,那你还愿不愿意这个地方居住,这个居住给你补多少钱。第二个换房,换到别的地方去,我给你提供其他地方的房子,然后你搬到其他地方去等等,大多数在实际工作中会采用这个来操作。这个条文是一个非常重要的,被诉具体行政行为虽然违法但不能撤销的,因为它涉及到公共利益和国家利益,这是第七。

第八,驳回请求。这是对原告的请求而言的,这也是司法解释里边规定的一种新的法院的判决方式,《行政诉讼法》里边没这规定,本来行政诉讼是审查被告的,现在这个判决转过来了,转过来对原告的请求进行判决,驳回他的请求。一般通常的人在理解的时候,我们经常会听到驳回有两种,一种叫驳回原告的起诉,还有一种叫驳回原告的诉讼请求,驳回起诉是说明你没有告状的资格,诉讼都不能受理。

这是指驳回原告,一种是驳回原告的起诉,你要是在审查的时候,你没有告状的资格,或你已经超过了起诉期限,或你这个事情根本就不属于法院管,就从程序上给你驳回了,这个还没有进入到实质。我们今天讲的不是这种,案件法院是该受理的,已经受理了,它要最后作出实质性的决定,这实质性的决定是来驳回原告的诉讼请求的,具体的要求。哪几种情况意味着原告要打输官司,哪几种情况是要驳回原告诉讼请求?

第一,起诉被告不作为的理由不能成立,起诉被告不作为的理由不能成立。什么意思?你说被告应当作为,他不作为,我现在告他,要求他作为。法院经过审查,发现他不对,发现被告要么不是法定的职责机关,你搞错了,他应该是另外一个机关去履行职责,所以你告了这个就不对,或他已经履行了法定职责,这个作为一个事实行为,你就不能去维持的,怎么办?驳回你的请求,你要求作为这个理由不成立,这不行,这是第一。

第二,被诉具体行政行为合法,但存在着合理性问题。被告的行政行为没有大问题,但它有小问题,小问题也被发现了,虽然合法但存在合理性问题,所谓合理性问题,不是大问题的,但有小问题,既然它的都是合法的,你干吗不维持?它是用驳回原告诉讼请求的方式来判决,而不是用维持行政机关、行政行为的方式来判决,因为你有缺陷,你有缺陷我就不能去维持,尽管这个缺陷是小的,但是我维持了就会“助纣为虐”。另外一个,我维持了以后,反而你整个行为都得到了法院的支持,其实法院认为你是也问题的,只是这个没有那么大,没有大到我要撤销你,所以它叫合法性不成问题,但合理性存在问题,我现在是不维持

你,但原告的请求也不合适,我就把原告的请求驳回去,至于你这个被告的行政行为怎么办?我不予回答,我只能告诉你,虽然你合法,但你还是有问题的。对于有问题的行为,虽然没有大到我必须撤销你的程度,但我不能全面地去判决维持你,因为维持了你就得到了一个更有效的支持,包括不合理的、不适当的那一部分也得到了合理的支持,这是第二。

第三,被诉具体行政行为合法,但因为法律、政策变化需要变更或者废止的,这种情况发生变化。所以你这个行为是合法的,被诉具体行政行为合法,合法你就维持,但有问题,因为现在这个行为客观情况发生变化了,它不能再继续实施下去。如果它再继续实施下去,它就和法律相矛盾了,和政策就不相配了,和政策就不一致了,所以你要去维持的话,意味着你会让它一条道走到黑,而这条黑现在马上就应该变,所以你就不能去维持它,不能去助长它,去稳固它按照这个标准来,这个经常发生在新法和旧法交替生效的时候,会有这种问题。当新的政策、新的法律出来以后,原来旧的做法就要退出历史舞台,正在退出历史舞台的时候,有一起案件告来了,它符合原来的法律,它的做法是对的,但如果你维持了,马上面临你维持的这个结论和马上要变更的东西是相矛盾的,很不适合于现在,但它当初没错,如果你再给它维持下去,给它一个效率,让它在接到法院的支持,它的选择就非常地矛盾。所以在这种情况下,对于原告的请求是用驳回的方式,等于支持了被告原来的决定,但我并不通过维持的方式去支持被告。

最后一个,其他应当判决驳回诉讼请求的情形,这要具体情况具体分析了,这个体现一种什么精神?在当前的行政诉讼当中,按照《行政诉讼法》的规定的判决都是针对着被告来的,维持判决、变更判决、撤销判决、责令履行判决这几种方式,维持是维持谁?维持行政行为,撤销是撤销谁?撤销具体行政行为,变更判决,针对的是具体行政行为。责令履行针对谁?针对行政机关不作为的行政行为。所以,按照《行政诉讼法》的规定,这四种判决形式都是针对着被告。

但在行政诉讼和行政复议的实践当中,人们发现,法院渐渐地发现有一些案件的判决针对的被告不合适。所以法院通过它的司法解释就补充了两种形式,一种叫确认判决,一种叫驳回原告诉讼请求判决,这不但在实际上有意义,在法律上也有意义,来完善了我国行政诉讼的判决种类。如我刚才讲的,行政机关的事实行为本身就没有效率的问题,行政机关在执法过程当中闯到你家来,把你打了一顿,或把你们家的某个东西搜查的时候有一个明清时代的古玩给砸碎了,他又没作一个决定来砸碎你的东西,然后在拉扯过程中,他殴打了你,他又不是作了个决定要殴打你,你去撤销什么,他当然是违法的,但你用撤销就不合适,怎么办?那就确认,这是一。

第二,驳回原告诉讼请求和维持行政机关被告的决定,它是同一个方向的效力,什么意思?我维持行政机关决定,就意味着被告赢了,原告输了,打赢了官司,原告打输了官司,被告打赢了官司,但我要驳回原告诉讼请求,那也是原告打输了官司,被告打赢了官司,在这个层面上是一样的,但法律需要精细化,仅仅这个层面是不够的,输、赢就不够,它还要进一步区分,有些行为不仅仅是原告赢还是被告赢的问题,它在让原告输和让被告赢官司的时候,它要考虑这个行为的特点,它要考虑这个行为这样判决下去是不是合时宜的,如我们经常讲的维持一个合法都不合理的行政决定,这个行政行为是合法的,但它明显有不合理,如果我去维持,它作出一个维持判决,它就会让行政行为的不合理因素也得到了加强,那它就不合适,因此法院需要选择另外一个更为精准的方式,我掉过头来,我去驳回原告的诉讼请求,我让原告输就可以了,但我并不直接维持你这个虽然合法但不合理的决定,这样的话,行政机关自己还有改正的机会,要不然行政机关说法院都维持了,我是有效的,有效的我就不用动了,但实际上你存在问题,你本身也存在问题,只不过这个问题要分大分小,在合法性层面还是在合理性层面的问题各位,我们讲的第三个问题,关于复议和判决的方式就这么多。

今天讲了三个问题,总的来讲主题是关于复议和诉讼的程序,原来这个程序我们介绍了“三个制度”,一个是关于告状资格、第二个告状期限、第三个结论,复议机关和法院裁判的方式,什么情况下是用这种判决的,什么情况下是用那种决定来完善,在司法解释、在原来法律规定的基础上作了一些补充和完善,有助于完善复议和诉讼制度的内容和体系。我们要介绍的内容就这些,谢谢大家,今天的课就讲到这里。

范文七:复习指导:行政复议程序 投稿:廖韉韊

5日 --行政复议机关收到行政复议申请后,应在五日内进行审查。 7日 --申请人对于符合《行政复议法》第十五条规定的具体行政行为,可向发生地的县级地方人民政府提出行政复议申请,该县级地方人民政府应当自接到该行政复议申请之日起七日内,转送有关行政复议机关,并告知申请人。 --行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起七日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。 10日 --被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。 15日 --法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的,行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的,公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内,依法向人民法院提起行政诉讼。30日 --申请人在申请行政复议时,一并提出对《行政复议法》第七条所列有关规定的审查申请的,行政复议机关对该规定有权处理的,应当在三十日内依法处理。(无权处理的,应当在七日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理,有权处理的行政机关应当在六十日内依法处理。) --行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时,认为其依据不合法,本机关有权处理的,应当在三十日内依法处理。(无权处理的,应当在七日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。) 60日 --公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。(但是法律规定的申请期限超过六十日的除外) --行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定。(法律规定少于六十日的除外。情况复杂,经批准可以延长,但延长期限最多不超过三十日)

范文八:行政复议程序的正当化修复 投稿:杨烩烪

作者:章剑生

江淮论坛 2011年03期

  中图分类号:D9222.1 文献标志码:A 文章编号:1001-862X(2010)06-0098-10

  一、问题的提出

  (一)缘于指导性案例中的要旨

  2005年第3期《最高人民法院公报》公布了“张成银诉徐州市人民政府房屋登记行政复议决定案”(以下简称“张成银案”)。针对该案中被告徐州市人民政府在未听取第三人张成银的意见的情况下即作出行政复议决定之事实,法院认为:

  “行政复议法虽然没有明确规定行政复议机关必须通知第三人参加复议,但根据正当程序的要求,行政机关在可能作出对他人不利的行政决定时,应当专门听取利害关系人的意见。本案中,复议机关审查的对象是颁发鼓房字第1741号房屋所有权证行为,复议的决定结果与现持证人张成银有着直接的利害关系,故复议机关在行政复议时应正式通知张成银参加复议。本案中,徐州市人民政府虽声明曾采取了电话的方式口头通知张成银参加行政复议,但却无法予以证明,而利害关系人持有异议的,应认定其没有采取了适当的方式正式通知当事人参加行政复议,故徐州市人民政府认定张成银自动放弃参加行政复议的理由欠妥。在此情形下,徐州市人民政府未听取利害关系人的意见即作出于其不利的行政复议决定,构成严重违反法定程序。”

  最高人民法院根据上述判决理由提炼出了如下“裁判摘要”:“行政机关在行政复议中可能作出不利于他人的决定时,如没有采取适当的方式通知其本人参加行政复议即作出复议决定的,构成严重违反法定程序,应予撤销。”据何海波教授对本案主审法官的访谈我们了解到,这位1995年法律本科毕业、目前在读行政法博士的法官认为,正当程序概念是一个法官的“基本素养”,正当程序原则是“理所当然、无需论证的。”[1]所以,从本案的判决理由字里行间中所透露出来的信息中,我们可以明白无疑地看到了写在这里的“正当程序”核心内容之一:听取意见。

  与本案有关的《行政复议法》第22条规定:“行政复议原则上采取书面审查的办法,但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时,可以向有关组织和人员调查情况,听取申请人、被申请人和第三人的意见。”此法条中使用了“有必要时”之要件,赋予行政复议机关有决定是否启动听取第三人意见程序的裁量权。本案中,被告徐州市人民政府虽然辩称“采取了电话的方式口头通知张成银参加行政复议”,但它提供不出合法的证据对这一事实加以证实。法院基于“正当程序”的要求,认定本案“构成严重违反法定程序”。如果将本案的“裁判摘要”与《行政复议法》第22条规定相对照后我们可以发现,《行政复议法》第22条中的“有必要时”之要件,已经被“裁判摘要”中的“可能作出不利于他人的决定时”之要件所替换。这一替换使得这一规则的重心从行政复议机关的便利复议职权的行使移向对复议第三人的权利保护。它透露出司法机关在保护权利方面的一种默默的努力。这种努力虽然是个别性的,但是它借助于最高法院的指导性案例这个制度,对于行政程序正当化的反射影响是客观存在的。《行政复议法实施条例》第9条和第33条的出现,可能就是这一影响的法律效果之一。①

  (二)从数字里读出来的文字

  自从《行政诉讼法》实施以来,作为行政救济主要方式的行政复议和行政诉讼,它们虽然各自的功能不同,但是在保护行政相对人合法权益方面却是一致的。②然而,这样的功能是否已经获得了较为充分的发挥,以及何种因素影响着这一功能的发挥,从以下两张统计表中的数字,我们或多或少可以读出一些文字来。

  

  从上面两张统计表中可以看到,在2003-2008的6年中,全国行政机关行政复议的维持率平均为59.36%(见表1),而同期法院在行政诉讼判决的维持率却只有17.62%(见表2)。这两个数据之间的差距是令人回味的。当然,行政复议中的高维持率之成因可能是相当复杂的,但是这样的高维持率是否与行政复议欠缺“正当化”有关?我的解释是倾向于肯定的。因为,行政复议程序的“内部监督”性质、“书面审理”原则、被申请人与复议机关内部上下级之间的可能发生的“请示汇报”以及从事行政复议工作人员的职务保障机制的缺失等等,它们都是拉高行政复议维持率的“利好”因素。这些因素有的法定的,有的则是行政的一些习惯性做法。行政复议高维持率留给社会的一个阴影是,民众缺少利用行政复议这一简便、低廉的法律程序来解决行政争议的信心与热情。除非法律、法规规定了行政诉讼复议前置,一般来说行政相对人都是选择直接提起行政诉讼。基于上述两个不同的方面的分析,我们似乎可以得出这样的结论:行政复议在保护行政相对人合法权益方面,相对逊色于行政诉讼,尽管后者的诟病也不少。在相同的体制下两种行政救济方式的结果有如此大的结果差异,除去人的因素外,我以为行政复议程序本身欠缺“正当化”可能是主要原因。如前所述,最高法院在张成银案中已经表达了它对行政复议程序正当化的“修复”意见,虽然《行政复议法实施条例》第9条可能是回应了最高法院在张成银案中的要求,但是,行政复议程序在整体上仍然没有因为它被打上了《行政复议法实施条例》这一个补丁就万事大吉;对于行政复议程序“正当化”的作业,我们必须继续进行下去。

  二、行政复议程序正当化修复的进路

  在2004年国务院发布《全面推进依法行政实施纲要》中,“程序正当”被确定为依法行政的基本要求之一。这一全新的提法,对于行政机关重塑程序法治观念的作用是不可轻视的。“程序正当”的全部内涵应当是,行政机关行使行政职权必须遵守程序,且它所遵守的程序本身是“正当”的。现行的行政复议程序在《行政复议法》的基础上通过《行政复议法实施条例》修补后,某些内容虽然回应了“程序正当”的要求,但它仍然还有较大的正当化修复的空间,而“程序正当”具有改造现有行政复议程序的功能。

  本文所称的“正当化”,是民众对国家治理事实上因“同意”而作出的服从,而这种“服从”则是民众通过他所认同的法律程序产生的自我拘束力下的一种遵守规则的状态。在对行政复议进行正当化修复时,它的基本内容是通过行政复议程序的作用,如何使得行政系统内的行政复议机关,以相对客观超然的立场,公正、合理地作出行政复议决定,提升作为解决行政纠纷的行政复议制度在社会民众心目中的公信力。

  (一)听取意见

  听取意见的基本含义是,国家机关作出一个不利决定时,事先应该听取受其不利影响的人的陈述与申辩。自从1996年《行政处罚法》规定了“听证”之后,在国家立法上先后有“环境听证”、“价格听证”、“行政立法听证”、“行政许可听证”等。虽然《行政复议法》没有规定“听证”,但它的第22条内含有“听取意见”之法律精神。在实务中,由于立法规定启动“听取意见”之要件,即“有必要时”内容过于抽象,且未设置行政复机关对“没有必要”之情形的判定有说明理由的法定义务,以至于如张成银案那样的行政案件得以发生。类似的案件还有如药志勇诉沈阳市城乡建设委员会行政复议决定案等。在此案中,法院认为:

  “按照《中华人民共和国行政复议法》第10条第3款的规定,同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人参加行政复议。虽然没有明确规定行政复议机关“必须”通知第三人参加复议,但根据正当程序的要求,行政机关在作出可能对他人不利的行政决定时,应该听取该利害关系人的意见。本案中,复议机关审查的对象是于洪城建局颁发的43150431号《建设用地规划许可证》和《村镇建设工程规划许可证》,而复议决定的结果是撤销上述二证,与持证人药宝林有直接的利害关系。因此,市建委在未通知药宝林参加复议、听取其意见的情况下即作出撤销药宝林所持二证的行政复议决定,属于严重违反法定程序。”⑤

  2007年《行政复议法实施条例》第9条的规定,可以看作是对《行政复议法》第22条中“听取意见”之内容的具体化。该条例第33条又规定:“行政复议机构认为必要时,可以实地调查核实证据;对重大、复杂的案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理。”但是,上述规定仍然没有达到保障受行政复议决定不利影响的人在行政复议程序中有充分的陈述和申辩的权利,这可能与行政复议机关过于宽泛的裁量权有关。如在沈桂莲、镇平县涅阳街道办事处北关村11组与被告南阳市人民政府及第三人赵广东、镇平县人民政府行政复议决定案中,法院认为:

  “镇平县人民政府是应本案原告的申请而作出镇政土(2008)3号《关于注销国用字第200302518号国有土地使用证的决定》,因持证人本案第三人赵广东不服该注销《决定》申请复议,复议机关即本案被告南阳市人民政府的复议结果,不仅与申请人赵广东有利害关系,而且与本案原告有利害关系,因此复议机关在复议时应依据《行政复议法》第22条之规定,听取第三人的意见为宜。……因此,原告请求撤销被诉复议决定的理由成立,依法应予支持。”⑥

  本案在进入行政复议程序时,《行政复议法实施条例》已经生效,但是,被告南阳市人民政府仍然没有根据《行政复议法实施条例》给予本案利害关系人陈述和申辩的机会。这仅仅是被告对《行政复议法实施条例》第9条的理解不当,⑦还是该条本身的规定存在着先天不足,不无疑问。

  在实务中,一些地方行政复议机关在行政复议程序中已经开始引入了听证制度,并受到社会的广泛关注。如“近两年,通过建立健全行政复议质证听证制度,江苏全省各级复议机关共受理的八千多件复议已全部结案,并做到“案结事了”。现在,盐城、宿迁、江阴等有条件的市县已建立起二十多个听证室,出台了行政复议质证听证的程序规范,对听证的范围、听证庭的组成人员及其职责、听证参加人的权利和义务、听证程序以及质证办法等都有明确规定。下一步,就是在今年,江苏省将力争在所有市、县建立起行政复议质证听证室,让“阳光复议”惠及最广大群众。”[2]“现在,在这个县里(湖北保康县——引者注)打复议官司,除涉及当事人隐私、国家机密和商业秘密的以外,案件听证一律对外公开,申请人近亲属及其他公民均可参与旁听。对典型案件,还要求部分执法人员现场观摩,邀请律师、法官和新闻记者全程旁听。同时,要求被申请人主要负责人参加;案情复杂的,建议申请人聘请法律专业人员参与听证。”[3]上述做法有落实《行政复议法》和《行政复议法实施条例》相关规定之功效,但更多的可能是在回应社会民众的诉求而作出的一种“改革”尝试。另外,迄今国务院部委、直属机构已公布的行政复议规章中,行政复议听证已经是其不可或缺的内容了。如《税务听证规则》第65条规定;“对重大、复杂的案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理。”再如《国土资源行政复议办法》第20条规定:“重大、复杂的行政复议案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理。听证应当遵循公开、公平、公正和便民的原则,充分听取当事人的意见,保证其陈述、质证和申辩的权利。除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,听证公开举行。”等等。

  上述地方行政复议机关的实践与一些部门规章的规定,已经超越了《行政复议法》和《行政复议法实施办法》的规定。它与司法审查中法院的某些观点遥相呼应,通过植入听取意见之制度并加以具体化的制度性保障,构成了行政复议程序正当化应有的内容之一。

  (二)防止偏见

  防止偏见的基本含义是,处理案件的国家机关公务员对案件的处理时不得先入为主,如与案件处理结果可能有利害关系的,应当通过程序停止对该案的处理。前者为单方接触之禁止规则,后者则是回避制度。《行政复议法》第4条规定:“行政复议机关履行行政复议职责,应当遵循合法、公正、公开、及时、便民的原则,坚持有错必纠,保障法律、法规的正确实施。”防止偏见的基本功能是助成公正原则的实现。

  但是,尽管《行政复议法》确立了“公正”原则,由于没有防止偏见之规则与制度的保障,这个原则似乎一直停留在规范层面而很少及于实务,因为,在实务中很少有这样的个案发生。《行政复议法》和《行政复议法实施办法》没有防止偏见之规定,⑧无论是《关于中华人民共和国行政复议法草案的说明》,还是国务院法制办公室《关于〈中华人民共和国行政复议法实施条例(草案)〉的说明》也都没有相关文字的解释,其中的原因外人不得而知。2004年国务院《全面推进依法行政实施纲要》中规定:“行政机关工作人员履行职责,与行政管理相对人存在利害关系时,应当回避。”2007年制定的《行政复议法实施办法》并没有对此作出应有的回应,原因同样不得而知。《中华人民共和国海关实施〈行政复议法〉办法》(以下简称《海关行政复议办法》)第48条规定:“申请人、被申请人或者第三人认为合议人员或者案件审理人员与本案有利害关系或者有其他关系可能影响公正审理行政复议案件的,可以申请合议人员或者案件审理人员回避,同时应当说明理由。合议人员或者案件审理人员认为自己与本案有利害关系或者有其他关系的,应当主动申请回避。海关行政复议机构负责人也可以指令合议人员或者案件审理人员回避。行政复议人员的回避由海关行政复议机构负责人决定。海关行政复议机构负责人的回避由海关行政复议机关负责人决定。”这一规章的规定,倒是可以看作是《行政复议法》中“公正”原则的制度性保障。

  虽然法律规范中欠缺公正原则保障性机制,但为了回应民众对行政复议公正性的诉求,近几年来在实务中行政机关作这样的努力没有停止过,并有不少具有创新性的作法,如国务院法制办推出的行政复议委员会试点工作便是一例。据报道,首批开展行政复议委员会试点的8个省市是北京、黑龙江、江苏、山东、河南、广东、海南和贵州。当前,社会对行政复议法律制度平台最基本的要求就是有效、便捷和公正。要实现这一目标,就需要创新现行行政复议体制机制。所以,国务院法制办考虑建立一个政府主导、专业保障和社会专家学者参与的审理案件模式,即行政复议委员会模式,来推动这一进程。对此:

  “舆论普遍认为,吸收社会专业资源实行专家审议、科学断案,有利于进一步消除人们对行政复议‘官官相护’的疑虑,增进申请人对案件裁判结果的认同。……当事人是否愿意选择这一渠道解决争议、申请人对行政复议结果的认同度以及法院对行政复议决定的维持度。其实,三者归为一点就是要求行政复议具有办案质量,不当摆设不当‘维持会’,不搞‘官官相护’,而这也正是行政复议委员会创新试点的追求。”⑨

  正如一位身为行政复议委员会专家的行政法学教授所说:

  “在这个复议委员会里,从社会聘请的专家占了大多数,我属于其中之一。我们都比较超脱,站在第三方立场发表意见。因为非官方的人数多,按照少数服从多数的原则,我们的意见成为主流意见,当事人都感到比较公正。……事实也的确如此。我感到这个委员会最大的亮点在于具有独立性,是一个专门组织,而不是‘上级监督下级’那样让人难以信任与接受。”[4]

  以行政复议委员会之方式介入行政复议案件的审理过程,由于部分委员与行政复议机关没有从属关系,客观上具有公正的外观,是提升行政复议的公信力,吸引民众通过行政复议制度解决行政争议的一种办法。

  当然,行政复议委员会的专家本身也存在着可能被行政机关、利益集团所“俘获”的可能性;如果没有更为具体、可行的防止偏见规则与制度,在中国这样一个人情、熟人社会中,它也可能会在实务中走样、变质。同样,如果专家委员会不能作出最终决定,它的职能仅仅限于咨询、论证,那么它的公信力仍然是可疑的。除此之外,还有(1)行政机关体制内上下级之间的请示汇报制度,是否会消解行政复议的公正性,使得行政复议流于形式?(2)由作出决定的行政机关作为行政复议机关,是否有违反防止偏见之规则的嫌疑?这样的规定下作出的行政复议决定,究竟有多少人会认为它是公正的、可接受的?⑩这种制度上先天性的缺陷如果无法避免,那么在它运作过程中肯定需要相关的机制给予补拙。(3)对于行政复议中的合议人员或者案件审理人员的回避,如《海关行政复议办法》中的那样规定,在实务中它的可能性究竟有多大,我们手中并没有多少实证材料给予佐证,等等。在行政复议程序中,还有更多的问题今天都堆积在我们面前,它需要我们用智慧去解决。对现有行政复议程序进行“正当化”的改造,或许是一个不错的选项。

  (三)信息公开

  信息公开的基本含义是,行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息,应当依职权向社会或者依申请向行政相对人公开。我国有关信息公开的基本制度由2008年实施的《政府信息公开条例》所确立。行政复议申请人、第三人为了有实效地维护自身的合法权益,有权了解与行政复议案件有关的信息,行政复议机关有职责保障申请人、第三人这一权利的实现。为此,《行政复议法》23条第2款规定:“申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,行政复议机关不得拒绝。”《行政复议法实施办法》第35条又规定:“行政复议机关应当为申请人、第三人查阅有关材料提供必要条件。”在这里,“查阅权”在学理上被界定为“卷宗阅览权”。“所谓卷宗阅览权,它是指当事人在参与行政程序过程中,有查阅行政机关制作的与其的行政案件有关的一切卷宗材料之权利。卷宗阅览权是特定的个人在特定的行政案件中阅览与该行政案件有关的特定材料。当事人行使卷宗阅览权的目的是为了在当下行政程序中充分行使陈述、申辩的权利,因此它往往需要有一个案件作前提;没有案件也就没有卷宗阅览权的存在基础。尽管如此,它仍然属于信息公开中的一项权利。”[5]

  在行政复议程序中,申请人、第三人获取信息的基本途径是“查阅”。但是,实务中,如何解释“查阅”这一法律概念是有争议的。据实务观察,对于申请人、第三人的“查阅”方式,行政复议机关一直是从严加以解释的,即查看、阅读;国务院有关部委还通过规章作了如下的法律限制:在申请人、第三人查阅行政复议案件材料时,(1)“行政复议机构人员应当在场”。如《国土资源行政复议规定》第17条规定:“行政复议机关应当为申请人、第三人查阅案卷材料提供必要的场所和条件。查阅时,申请人、第三人及其代理人应当出示证件,行政复议机构人员应当在场。”(2)“配备相应的监控设备”。如《海关行政复议办法》第53条规定:“申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、提交的作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密、海关工作秘密或者个人隐私外,海关行政复议机关不得拒绝,并且应当为申请人、第三人查阅有关材料提供必要条件。有条件的海关行政复议机关应当设立专门的行政复议接待室或者案卷查阅室,配备相应的监控设备。”(11)在这里,行政复议机关即使设立专门的行政复议接待室或者案卷查阅室,它的目的仍然不是便于申请人、第三人查阅,而是为了有效的“监控”。对于申请人、第三人是否可以复印材料之请求,上述部门规章(国土资源部和海关总署)不仅没有涉及,对申请人、第三人查阅复议材料反而如提防“小偷”一样设置了不少监管设备。这种防民如防贼一样的观念,与今天国家层面上所倡导的“政府信息公开”举措似乎是不合的。

  对于“被申请人提出的书面答复、提交的作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料”,究竟是需要申请人、第三人申请才能查阅呢?还是行政复议机关有义务依职权主动告知?在行政复议实务中一般是作前者解释的,但是,在马茂平诉石柱县人民政府行政复议决定案中,法院却认为:

  “《行政复议法》第23条第2款规定的“申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,行政复议机关不得拒绝”。《行政复议法实施办法》第35条规定的“行政复议机关应当为申请人、第三人查阅有关材料提供必要条件”说明:凡行政复议案件涉及第三人的,行政复议机关在审理时均应向第三人告知行政复议申请人申请行政复议的事由和请求,以及被申请人向行政复议机关作出的答复和所提交的证据情况,从而保证复议机关公开、正确地审理好行政复议案件和保障第三人的合法权益。行政复议机关如果不告知第三人,被申请人所作出的具体行政行为已被申请人提起了行政复议,第三人就无从知晓申请人已对该具体行政行为提起复议申请的事实,同时也就说不上可以让第三人查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的问题。作为行政复议机关的石柱县政府在作出石柱府法复(2008)3号行政复议决定时,既不向该行政复议中的第三人马茂平送达申请人的复议申请书副本,也未以书面或口头的形式告知马茂平作为行政复议申请人的瑞通公司已对被申请人石柱县劳动社保局作出的(2008)50号工伤认定决定提起了行政复议的事实,即作出该行政复议决定,其程序违法。”(12)

  在本案中,法院将此设定为行政复议机关的义务。这一司法裁判理由对《行政复议法》第23条第2款的解释,似乎是基于此条的立法目的,而不是文义。它的背后似乎导入了行政复议机关应当与依职权主动公开这些信息给申请人、第三人。本案主审法官是否受到《政府信息公开条例》的影响,笔者不得而知,但这种来自司法审查的观点,是值得行政复议机关关注的。将“查阅”扩大到行政复议机关应申请人、第三人的请求,提供“被申请人提出的书面答复、提交的作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料”之复印本,以便利于其获取上述信息,应是行政复议程序正当化的内容之一。这样的认识也与“政府信息公开”理念保持一致。

  三、行政复议程序正当化修复的展开

  (一)一个认识上的误区:“司法化”

  在《行政复议法》10多年的实施过程中产生的种种问题,已经严重消解了行政复议的立法目的与它的功能,如同本文的引言中解读出来的那些问题困扰着行政复议机关,也引发了学者的关注:如何解决当下行政复议中出现的种种问题。

  行政复议“司法化”是近几年成为一部分学者为解释此问题的首先方案。(13)其实,这样的方案在中国台湾地区也存在。如蔡志方教授认为:“为今之计,诉愿制度不断谋求其‘司法化’,例如强化诉愿会之独立性、合议性、程序之相对公开、采证之确实、言词辩论之增加、‘心证之公开’、增加诉愿种类及暂行权利保护等。”[6]海峡两岸在行政复议的改革过程中有学者选择了一个共同的方案,究竟是一种巧合还是有它的内在规律,不无疑问。

  查阅已有的研究成果,我所能找到的主张行政复议“司法化”的主要观点有:(1)“行政复议程序与制度应当更具有司法的特征,而不是像一般的行政行为那样。”[7]这一观点将行政复议行为区别于一般的行政行为,并由此反过来推出行政复议司法化的正当性。行政复议行为的确不同于行政程序中的行政行为,但以此作为它应当司法化的理由,是有点牵强的。(2)“行政复议更接近于司法性质而不同于一般具体行政行为,把它看作是行政行为显然是不妥的。如同行政立法一样,行政复议是形式上的行政行为,实质上的司法行为。”[8]这一观点所依托的前提是行政行为可以分为行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为的“三分法”框架。而行政复议是行政司法行为,实质上是“司法行为”。(3)“立法过程中极端的‘反司法化’思潮,甚至反对一切与司法类似的制度,包括审查程度、证据制度、审查方式甚至于规范用语,这就不可避免地使《行政复议法》植入了一些严重的先天缺陷。”[9]这一观点把今天行政复议中产生的问题,归咎于当年行政复议立法过程中的“反司法化”思潮所致。由此可以推出了这样的一个结论:要解决现行行政复议中的“先天缺陷”,行政复议必须“司法化”。有学者曾断言:“由于行政复议机构缺乏应有的独立性,使行政复议的作用难以得到充分发挥;行政复议法的规定过于简单,操作性不强,使复议工作在实践中面临各种问题无法得到解决;由于行政复议机制失灵,导致诸如信访、申诉、街头抗争之类的非规范性争议解决机制急剧膨胀,反过来又进一步冲击行政复议制度,形成制度渠道虚置、非制度渠道膨胀的恶性循环;由于行政复议机制失灵,使许多本应由行政复议制度解决的问题被后推至行政诉讼阶段,导致司法机关发生角色错位,承担了不应该由它承担的责任,并由此产生连锁反应,无法形成科学的争议解决体系。”[10]这样的描述性结论拟可以成立,但是,它并没有让我们认同行政复议程序一旦司法化,上述问题即可迎刃而解之说。其实,顺着“司法化”思路向前走,我们是否应当先回答这样的一个问题:在司法“公正性”为民众所普遍怀疑的今天,将行政复议“司法化”有何意义?在这样的疑问面前,行政复议程序的问题似乎并不是什么“司法化”,而是应当着眼于解决其他更为根本的问题才是上策。

  与此同时,学界中反对行政复议“司法化”的观点也并不少见:(1)“过分强调行政复议程序的司法性,并不一定有利于该制度发挥其应有的作用。”在这样的一个结论之后,该学者十分推崇台湾地区的“诉愿委员会”。[11]这种方案可以缓解行政复议的自我纠错机制与“做自己案件法官”之间的紧张关系,它已纳入国务院法制办的关于行政复议的试点工作范围。(2)行政复议制度的“非司法化不是缺陷”。“行政复议体制和机制上的缺陷,与司法化没有必然的联系。”“用司法化来解释并设计行政复议制度,不是一个好的办法。”[12]这是一个来自行政复议实务的观点,在相当程度上可以代表当下实务中的主流观点。它没有理想的色彩,更多的是一种来自实务的亲身感受。这种感受可能是正确的,它应当能在行政复议程序修复过程中有所体现。

  当年在《行政复议法》制定的时候,它被确定为要求能“体现行政复议作为行政机关内部监督的特点,不宜、也不必搬用司法机关办案的程序,使行政复议‘司法’化。”[13]现在看来,这个立场仍是正确的。比如,对于司法化色彩浓重的美国行政程序制度,一位英国法官评论道:“从美国行政程序的过分司法化的可怕事例中,英国人所能够学到的就是不要做类似的事情。”[14]这一来自同属一个法系的英国人的认知,对行政复议“司法化”的观点是有颠覆性的。如果行政复议程序被“司法化”了,那么被“司法化”后的行政复议程序与行政诉讼程序有何区别呢?如果没有区别,那么行政诉讼可能就是行政复议的二审程序。这种方案必然混淆我国行政争议解决机制体系的总体安排。

  (二)正当化修复的内容

  2008年国务院在《关于加强市县政府依法行政的决定》中指出:“要改进行政复议审理方式,综合运用书面审查、实地调查、听证、和解、调解等手段办案。要依法公正做出行政复议决定,对违法或者不当的行政行为,该撤销的坚决予以撤销,该变更的坚决予以变更。”从上述内容中解读不出所谓的“司法化”精神,但它为行政复议程序的修复指明了一个大致方向。

  我们知道,行政复议的目的是行政机关内部的自我纠错机制和对外部行政相对人提供行政救济。行政复议程序必须兼顾这两个目的,否则我们对行政复议程序的正当化修复立场就可能滑向“司法化”。本文所谓的“正当化”修复的具体做法,是在现行行政复议程序中添加、补充若干司法要素,而不是“逼近”、[15]复制司法程序。这些要素是:

  1.将《行政复议法》第22条中的“有必要时”和《行政复议法实施办法》第33条中的“重大、复杂的案件”具体化。模糊的法律概念虽然使权力有了更大的灵活适用空间,但它也给了权力可能不当行使的更多机会。我们可以参照《行政处罚法》第41条的立法例,明确列举出几项必须听证的情形。其意义是提高可操作性与行政效率,减少与申请人在此问题上的争议,同时兼有收缩行政复议机关在决定是否听证问题上的裁量权。这样的立法所要表达的思想是,对于行政复议中的当事人原则是给予一个陈述申辩意见的机会,例外才举行听证会听取其意见。

  2.在《行政复议法》中增设“行政复议委员会”,并授权国务院制定实施细则。(14)它需要明确规定如下几个问题:(1)行政复议委员会的组成。应当设定一个有关非行政复议机关的委员比例,以及确定这部分委员的当选条件、程序以及惩戒措施等,同时也应当从机制上作独立性保障的努力。(2)行政复议委员会的复议方式。原则上采用书面审理的方式,例外规定若干情形则以听证方式审理。(3)行政复议委员会的决议与复议机关行政首长负责制的关系。行政复议委员会以少数服从多数的方式作出决定,复议机关行政首长如没有充分理由不得否定行政复议委员会的决定;如有不同意见,他可以要求行政复议委员会复议一次。

  3.添加“单方接触之禁止”规则。有关回避的规定,可依据《公务员法》的有关规定执行即可,不必重复立法。但是,“单方接触”问题事关行政复议机关客观、外在的公正形象,且《行政复议法》已将“公正”列为基本原则之一,必须认真对待。在行政复议程序中,对被申请人与行政复议机关之间的“体制”内的上下级关系,民众在内心形成的“官官相护”认识比较普遍,如果我们再不在制度上作一点努力,以消淡民众的这种认识,那么,行政复议的功能不可能实现;行政复议程序没有起码的公正性,怎么可能吸引民众启动行政复议程序呢?民众怎么会服从一个在他看来关不公正的程序所作出的结论呢?“单方接触之禁止”规则要求行政复议机关不得回复将来可能成为行政复议案件的个案请示答复,行政复议机关原则上不得单方接触一方当事人,如果行政复议机关基于正当理由接触一方当事人,必须告知另一方当事人并作成笔录,供另一方当事人事后查阅。“独立性”是公正的前提。但是,在集权体制下谋求一种权力的独立性是有政治风险的。比如,独立的调查委员会始终不能出现在我们的法律生活中,迄今为止的“调查委员会”要么自己调查自己,要么“父亲调查儿子”,且仅公开调查结论而不公开支持结论的理由。

  4.添加复议材料“便民公开”规则。申请人、第三人取得行政复议中被申请人提交的复议材料,是其通过行政复议程序维护自身合法权益的基本前提。无论是《行政复议法》还是《行政复议法实施办法》,相关的规定都比较原则。“便民”是《行政复议法》确立的基本原则。从这一基本原则出发导出来的复议材料便民公开规则,可以包括如下内容:(1)行政复议机关依职权有职责及时告知申请人、第三人前来查阅复议材料;(2)在“查阅”之外,申请人、第三人有权获得复议材料的复印本,但应当支付制作费用;(3)除国家秘密外,经有关权利人同意,申请人、第三人可以获得与他人的个人隐私、商业秘密有关的复议材料。

  四、结语

  在世界范围内,通过行政机关内设机构而不仅仅依靠外部的法院来解决行政争议是一个通例。由于行政机关在此过程中涉嫌“自己做自己案件的法官”,所以,程序正当化一直是这个制度的核心。英国的行政裁判所、美国的行政法官(ALJ)乃至法国的行政法院都在行政体制内,但由于对程序公正有着深刻的法治感悟,即使在行政体制内也能够保持一种为公众所认可的独立性,在解决行政争议过程中发挥了显著的作用。相比之下,我国的行政复议制度不仅过度强调它是行政体制内部的一种自我纠错机制,更由于缺少程序公正的文化传统以及“长官意志”至上的行政潜规则作用,使得行政复议机构在现行的行政体制内“正当化”缺失,其公正性还得不到民众的普遍认同。所以如果我们从今天开始对行政复议程序进行点点滴滴的正当化修复,并在实务中努力实施之,那么行政复议制度的“维稳”功能在明天的国家治理过程中肯定会逐步展现出来的。

  注释:

  ①《中华人民共和国行政复议法实施条例》第9条规定:“行政复议期间,行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的,可以通知其作为第三人参加行政复议。行政复议期间,申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的,可以向行政复议机构申请作为第三人参加行政复议。第三人不参加行政复议,不影响行政复议案件的审理。”第33条规定:“行政复议机构认为必要时,可以实地调查核实证据;对重大、复杂的案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理。”

  ②参见《中华人民共和国诉讼法》第1条和《中华人民共和国行政复议法》第1条之规定。

  ③此表由本文作者对《中国法律年鉴》2004-2009卷中的相关统计数据整理而成。表中空白之处系2007年之后统计归口变化所致。

  ④此表由本文作者对《中国法律年鉴》2004-2009卷中的相关统计数据整理而成。表中空白之处系2005年之后统计归口变化所致,原数据统计单位为“件”,为了便利于对比、论述,本文对此数据作了%的折算。

  ⑤辽宁省沈阳市中级人民法院《行政判决书》([2005]沈行终字第288号)。

  ⑥河南省南阳市中级人民法院《行政判决书》([2008]南行初字第09号)。

  ⑦如在张留印与濮阳县人民政府不服行政复议决定一案中,法院认为:“《中华人民共和国行政复议法》第十条第三款规定,同申请复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人参加行政复议。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第九条第一款规定,复议期间,行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的,可以通知其作为第三人参加行政复议。上述法律均赋予利害关系人作为第三人参加行政复议的权利,同时规定了复议机关为保障当事人行使该权利所负有的通知第三人的义务。“可以”是针对利害关系人而言,其有选择参加行政复议的权利,也有放弃参加行政复议的权利。被告认为行政复议机关可以通知利害关系人作为第三人参加行政复议,也可以不通知利害关系人作为第三人参加行政复议,这种理解不利于当事人的权益的保护。第三人张玉祥针对濮县公(习)决字[2009]第0592号行政处罚决定提出的复议申请,涉及原告的利害关系,原告张留印有权作为第三人参加行政复议,享有依法陈述和申辩的权利。而被告未通知张留印参加复议程序,影响了张留印依法在行政复议程序中主张相关的权益,故濮阳县人民政府作出的行政复议决定程序违法。”河南省濮阳县人民法院《行政判决书》([2008]濮行初字第21号)。

  ⑧《行政复议条例》(已失效)第3条:“复议机关依法独立行使职权,不受其他机关、社会团体和个人的非法干预。”虽然《行政复议法》在行政复议机关职权和机构设置规定方面比《行政复议条例》有明显进步,但在行政复议机关的独立性方面却倒退了。

  ⑨《行政复议委员会试水缘由》,《法制日报》2008年12月12日。比如为了让“民告官”案件审理更加公正,郑州市政府首次成立行政复议委员会,并公开向社会招募11名懂法律的“市民”委员。这些非常任委员将来和市政府市长一样,在重大行政复议案件中可以投出自己神圣的一票。今后行政复议的“民告官”重大案件,将由委员会负责审理,而且非常任委员的比例不得低于40%,最高可达90%,能够大大提高行政复议审理的公正性和权威性。《郑州公开招募行政复议市民裁判》,《法制日报》2009年12月24日。

  ⑩《行政复议法》第14条规定:“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼:也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。”

  (11)有一位名叫赖建平的律师讲了他的一段亲身经历:“上星期三(2010年5月19日——引者注)在海关总署行政复议,提前去要求复制证据材料,答曰:只能看或摘抄,不能复制。更妙的是,我坐在他隔壁的桌子旁看、摘抄材料,中间隔了一张桌子,他索性搬把椅子坐我对而,看着我阅卷、摘抄,搞得我那个不自然。”http://yuanyulai.fyfz.cn/art/629311.htm(2010年5月25日最后访问)。

  (12)重庆市第四中级人民法院《行政判决书》([2009]渝四中法行终字第7号)。

  (13)如中国社会科学院法学研究所的周汉华教授所主编的《行政复议司法化:理论、实践与改革》(北京大学出版社2005年版)是这个方案的主要代表。

  (14)行政复议委员会的实效是正面的,比如,“过去,黑龙江省直单位办案的纠错率平均仅为8.5%。现在,黑龙江省政府行政复议委员会办案的纠错率为47%;过去,黑龙江省直单位办案维持率在90%以上。现在,黑龙江省政府行政复议委员会办案的维持率为28%。过去和现在的分水岭是2009年1月1日,黑龙江省政府行政复议委员会采用新机制正式开始运行。”《黑龙江创新行政复议方式力克“官官相护”》,《法制日报》2010年6月1日。

作者介绍:章剑生(1964-),男,浙江海宁人,浙江大学光华法学院教授、博士生导师,法学博士,主要研究宪法行政法,杭州 310008

范文九:国土资源行政复议程序 投稿:徐冮冯

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一、行政复议申请

1.公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。

2.申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请,口头申请的,行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。

3.对县经以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。

二、行政复议受理

1.行政复议机关收到行政复议申请后,应当在五日内进行审查,对不符合《行政复议法》规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人;对符合《行政复议法》规定,但不属于本机关受理的行政复议申请,应当告知申请人向有关行政复议机关提出。

2.公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请,行政复议机关无正当理由不予受理,上级行政机关应当责令其受理,必要时,上级行政机关也可以直接受理。

3.行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:

(一)被申请人认为需要停止执行的;

(二)行政复议机关认为需要停止执行的;

(三)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;

(四)法律规定停止执行的。

三、行政复议审查

1.行政复议原则上采取书面审查的办法,但是申请人提出要求或者行政复议机构认为有必要时,可以向有关组织和人员调查情况,听取申请人、被申请人和第三人的意见。

2.行政复议机关应当自行复议受理之日起7日内,将行政复议申请书列本或者行政复议笔录复印件发送被申请人。

3.被申请人应当在收到申请书列本或者申请笔录复印件之日起十日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他材料。

4.在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人和其组织或者个人收集证据。

5.复议决定作出前,申请人要求撤回行政复议申请的,经说明理由,可以撤回;撤回行政复议申请的,行政复议终止。

四、行政复议决定

1.行政复议机关应当在受理申请之日起六十日内作出行政复议决定;情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人,但是延长期限最多不超过三十日。

2.行政复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定,并加盖印章。

3.行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。

4.被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级机关应当责令其限期履行。

5.申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决行政复议决定的,按下列规定处理:

(一)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行;

(二)变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。

范文十:行政复议听证程序 投稿:贺茱茲

行政复议听证程序

听证书记员:

一、核对听证参加人(申请人、被申请人、第三人及其他行政复议参加人)身份

二、宣布听证纪律:

1、未经听证主持人允许不得发言、提问

2、未经听证主持人允许不得录音、录像和照相

3、未经听证主持人允许听证参加人不得退场

4、不得吸烟和随地吐痰

5、旁听人员不得大声喧哗,不得鼓掌、哄闹或者进行其他妨碍听证秩序的活动

6、关闭通信工具。

(向听证主持人报告听证会准备就绪)

听证主持人:

一、宣布听证主持人、听证员、书记员名单。

二、宣布听证会开始,案由(申请人不服被申请人――案)。

三、在听证活动中申请人、被申请人、第三人享有以下权利、义务:

(一)申请人、被申请人、第三人的权利是:

1、认为听证主持人、听证员或者书记员与本案有利害关系的,可以申

请回避

2、可以委托l至2人作为代理人参加听证

3、进行陈述、举证、质证和辩论

4、听证结束前作最后陈述

(二)申请人、被申请人、第三人承担下列义务:

1、遵守听证纪律

2、如实回答听证主持人、听证员的询问,如实陈述

3、委托代理人的,应当出具授权委托书,明确委托事项和权限

4、申请人可对自己的主张提供证据,被申请人承担举证责任。

四、询问申请人、被申请人、第三人权利、义务是否清楚,是否申请回避。

五、听证顺序

第一阶段:

1、申请人就申请行政复议请求、事实和理由进行陈述

2、被申请人就具体行政行为的事实和依据进行答辩

3、第三人就有关事实和理由进行陈述

第二阶段:听证主持人归纳案件争议焦点,被申请人举证,申请人、第三人也可对自己的主张提出证据,进行质证。

第三阶段:辩论(开始辩论,顺序:申请人、被申请人、第三人)

第四阶段:申请人、被申请人、第三人作最后陈述

六、宣布听证结束(听证主持人、听证员、书记员、申请人、被申请人、第三人在听证笔录上签字)

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