民法的性质_范文大全

民法的性质

【范文精选】民法的性质

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【专家解析】民法的性质

【优秀范文】民法的性质

范文一:民法的性质 投稿:曹营萦

民法的性质:1、民法是私法;2、民法是市场经济的法律;3、民法是市民社会的基本法;4、民法是权利法;5、民法即是行为规范,又是裁判规范

平等主体平等性的主要表现:1、当事人参与法律关系的地位是平等的,任何一方都不具有凌驾或优越另一方的法律地位;2、适用规则的平等;3、权利保护的平等

民法调整的对象是人身关系和财产关系

民法的基本原则,使其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的基本规则,是民法的指导方针和解释民法规范,适用民法时规范以及进行民事活动时的基本准则。包括意思自制原则、平等原则、诚实信用原则、公平原则、公序良俗原则

民事法律关系的特征:1、民事法律关系的主体地位平等;2、民事法律关系主要根据当事人的意志发生;3、民事法律关系的保障措施具有补偿性

民事法律关系的主体:自然人、法人、合伙

民事法律事实可分为事件和行为两大类

表见代理行为有效可约束本人,但是如果相对人愿意撤销,可以撤销。而在狭义的无权代理中本人享有追认权和否认权,善意的第三人享有撤销权,所有第三人都享有催告权(相对人可以催告被代理人一个月内予以追认,被代理人未做表示的,视为拒绝追认,合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利,撤销应该以通知的形式作出)

表见代理的构成要件:1、无权代理人并没有获得本人的授权。如果代理人具有合法的代理权,或者本人曾经向第三人表示其已向代理人授权,无论本人的授权是否明确,都应认为是有权代理。

2、第三人有合理的理由相信——权利外观。一是特定的场所,如在本人的场所。而是与本人的特殊关系,如夫妻关系,子女关系,雇佣关系。三是无权代理人是否从事了与其职责相关的行为。 四是本人是否容忍无权代理人从事无权代理行为,本人是否在代理权终止后收回授权委托书。五是无权代理人在与相对人缔约时,持有代理证书等享有代理权的依据

3、相对人主观上是善意的,无过失的。

4、无权代理行为的发生与本人有关,只要本人的行为与权利外观的形成有联系,则不管本人是否有过错,本人都应当承担责任 表见代理与狭义的无权代理:

联系:1、表见代理主要是因为无权代理行为产生的,它是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后所从事的代理行为,表见代理仍然属于广义上的无权代理;

2、无论是狭义的无权代理还是表见代理,无权代理人从事的无权代理行为都可能给本人造成损害,无权代理人应当向本人承担损害赔偿责任,不能因为狭义的无权代理已经转化成表见代理就免除无权代理人应承担的损害赔偿责任。 区别:1、构成要件不同。狭义的无权代理是指代理人根本无权从事代理行为,且其无权代理行为也不能是相对人相信

其有代理权。而表见代理行为会是善意相对人相信其有代理权

2、法律效果不同。狭义的无权代理行为须经本人追人才对本人产生效力,如未经本人追认,本人对该行为不承担责任。而在表见代理的情况下,无权代理行为无需经过本人的追认就可以直接对本人发生效力。

3、本人是否有权否认无权代理的效果方面不同。表见代理本人不享有追认权

在狭义的无权代理与表见代理发生竞合的时候可以由相对人进行选择,即相对人可以主张无权代理或者表见代理。 未成年人的监护人:1、未成年人的父母,未成年人被收养后,收养人即为其监护人,父母离婚后,抚养子女的一方为其监护人。

2、除未成年人的父母以外的监护人(1)祖父母、外祖父母;

(2)兄姐(3)关系密切的其他亲属朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。只有在一方死亡,另一方没有能力抚养时。

3、未成年人的其他亲属、朋友或者有关单位承担监护责任。父母死亡,没有其他亲属,他们愿意担任,父母所在单位居民委员会村民委员会同意,不存在争议

4、对于未成年人的监护人也可以由法院来指定

成年人监护人的顺序:配偶、父母、成年子女、其他近亲属、关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神病人的所在单位或者住所地的居委会同意。如果对监护人存在争议的,可以由精神病人的所在单位和住所地的居民委员会指定,若存在争议,可向法院起诉。

法定代理:是指依据法律规定而产生代理权的代理。一是父母对其未成年子女的法定代理权;二是父母之外的监护人对被监护人享有的法定代理权;三是夫妻日常家事代理权。

指定代理:是指根据人民法院或者其他指定机关的指定而进行的代理。

付代理的特点:1、代理人以自己的名义为被代理人选定代理人

2、复代理人是被代理人的代理人

3、复代理人是代理人基于复任权选任的

如果没有经过被代理人的同意,代理人不得擅自转委托,在委托代理中委托代理人原则上不享有复任权,法律另有规定的除外民法通则第68条规定委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。

委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。授权行为是一种单方行为

代理权行使的原则:1、代理人要在代理权限从事代理行为;2、代理人必须按照诚信原则从事代理行为;3、代理人必须亲自从事代理;4、代理人必须正当行使代理权

代理权滥用的禁止:1、自己代理:指代理人以本人的名义与自己从事法律行为;2、双方代理:代理人同时代理本人和相对人为同一法律行为;3、代理人与相对人恶意串通损害被代理人的利益

诉讼时效的特点:1、法定性;2、可变性;3、强行性;4、诉讼时效期限届满体现了对义务人时效利益的保护

诉讼时效与取得时效:

1、两者产生的法律效果不同。诉讼时效届满权利人丧失胜诉权,取得时效届满以后,基于占有人长期占有、使用该财产的事实,第三人又因为信赖该占有形成一定的财产秩序

2、两者的适用对象不同。诉讼时效主要适用于请求权,取得实效对象主要是物权。

3、两者适用的条件不同。诉讼时效是指权利人在一定期限内不行使权力,致使其权力的效力减弱。而后者是指以自己所有的意思,公开、和平、持续的占有他人的动产或不动产,达到一定的期限,从而可以依法取得所有权和他物权。

诉讼时效的功能:1、督促权利人及时行使权力

2、维护既定法律秩序的稳定

3、有利于证据的收集和判断,并及时解决纠纷 适用诉讼时效的请求权仅适用债权。而基于人格关系发生的不作为请

求权,基于身份关系发生的请求权,物权请求权,未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的,基于投资关系和储蓄关系的请求权不适用诉讼时效。 普通诉讼时效为两年。特别诉讼时效,如身体受到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或者拒付租金的、寄存财物丢失或损毁的诉讼时效为一年,但是特别诉讼时效不都是一年。最长诉

民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。”最长诉讼时效的特点:1、具有固定性 ;2、在起算上从权利产生之日起计算;3、不适用延长的规定

诉讼时效的起算:1、有约定期限的债权请求权,从期限届满的第二天开始计算;2、没有约定期限的债权请求权,从债权人主张权利时起算,需要给必要的准备时间的从该期届满第二天开始起算;3、附条件的债权请求权从条件成就开始计算;4、因侵权行为而发生的赔偿请求权,从知道损害事实和致害人起计算;5、在人身损害赔偿中,从伤势确诊之日起计算;6、附期限的债权请求权,从期限到达时起算;7、请求他人不作为的债权请求权,应当从义务人违反不作为义务时开始计算

诉讼时效的中断的特点:1、时效的中断发生在时效进行之中;2、发生了一定的法定事由导致时效存在的基础被推翻;3、时效的中断使已经进行的时效从法定事由发生之日起计算。

诉讼时效中断的事由:1、提起诉讼(若起诉后自己撤诉,视为没有起诉,不能导致中断)第十三条 下列事项之一,人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力:(一)申请仲裁;(二)申请支付令;(三)申请破产、申报破产债权(四)为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡(五)申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施;(六)申请强制执行;(七)申请追加当事人或者被通知参加诉讼;(八)在诉讼中主张抵销;(九)其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。2、权利人主张权利第十条 具有下列情形之一的,应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方

提出要求”,产生诉讼时效中断的效力:

(一)当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书,对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明

该文书到达对方当事人的;

(二)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利,信件

或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的;

(三)当事人一方为金融机构,依照法律规定或者当事人约定从

对方当事人账户中扣收欠款本息的;

(四)当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有特别规定的,适用其规定。

前款第(一)项情形中,对方当事人为法人或者其他组织的,签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体;对方当事人为自然人的,签收人可以是自然人本人、同住

的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。3、义务人许诺 诉讼时效中断的效果:1、原有的已经经过的时效统归于无效,已经计算的时效只要尚未届满都可以因为终端事由的出现而丧失效力;2、在时效中断以后可能发生时效再次中断的效果;3、中断事由消除以后,时效期间重新计算

诉讼时效的中止的构成:1、诉讼时效期间的最后六个月;2、由于不可抗力和其它阻碍

终止的事由:1、不可抗力,如战争、地震;2、权利人是无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡丧失代理权,或者代理人本身丧失代理能力;3、继承开始后未确定继承人或者遗产管理人

终端和终止的区别:1、发生的时间不同;2、发生的事由不同;3、法律效果不同

诉讼时效中止的法律效果:终止发生前的时效仍然有效,事由消除后在开始计算

诉讼时效的延长可以适用于多种类型的时效期间

诉讼时效与除斥期间的区别:1、适用范围不同,诉讼时效适用于请求权,而除斥期间适用于形成权;2、起算时间不同:诉讼时效是自权利可行使起计算,即自知道或者应当知道权利受到侵害起,而除斥期间只是权利的存续期间;3、除斥期间不中断终止延长,是不变期间,而诉讼时效则可以,是可变期间;4、法律效果不同:诉讼时效不消灭实体权利,仅消灭胜诉权,而且法院不主动审查诉讼时效,而除斥期间直接消灭实体权利,但是法院主动审查除斥期间;5、诉讼时效只能由当事人援引,而除斥期间,法院可主动审查;6、就诉讼时效而言,时效利益未完成前当事人不的抛弃,但已完成的允许当事人抛弃,而除斥期间届满之后,其利益不的抛弃

私法人又可分为社团法人和财团法人

法人的民事权利能力的特点:1、法人不享有与公民的人身不可分离的权利;2、法人的民事权利能力依法受法律、行政法规的限制;3、法人的权利能力受其章程和目的的限制 1、法人的民事行为能力与其民事权利能力在时间上是一致的,而公民有权利能力不一定有民事能力,他们在时间上有一定的间隔;2、法人的民事行为能力与其民事权利能力在范围上是一致的;3、法人的民事行为能力是以其不同于单个自然人意思的团体意思为前提的

法人的机关是根据法律或法人章程的规定,能够对外代表法人从事经营活动的个人或集体。法人的法定代表人是典型的法人机关,但是法人机关有不限于法人的法定代表人,还包括除法定代表人外的一些机构,包括董事会、股东大会、经授权能够对外代表公司行为的董事、公司的执行总裁等

法人终止的原因:1、依法被撤销;2、解散;3、依法宣告破产;4、法人的分立、合并

普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任

为什么说合伙是一类独立的民事主体:1、合伙具有一定的团体性和独立性;2、合伙财产具有相对的独立性,与合伙人的个人财产相区别

设立合伙企业的一个必要条件就是有书面的合伙协议

合伙型合伙的法律特征:1合伙是两个以上的合伙人所组成的组织;

2、合伙存在的基础是合伙协议;3、合伙以经营共同事业为目的;4、在外部关系方面,每一合伙人均被视为其他合伙人的代表,其他合伙人对其对外行为承担连带责任

合伙与法人的区别:1财产责任的独立性不同。法人有独立的财产,法人的财产完全独立与法人成员的个人财产,法人的责任也不同于其

成员的责任;但是在合伙企业中,合伙人个人的财产责任与合伙企业的财产并未严格分离。2、成员与团体的关系不同。在公司法人内部,股东一般不参与公司的事务;在普通合伙企业中合伙人对执行合伙事务享有同样的权利,因此都享有直接支配财产的权利,除非约定由一个或数个合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务,但有限合伙人不参与合伙事务的管理。3、确定权利、义务的依据不同。法人是通过法律和法人章程,和或是通过合伙协议。4、构成基础不同

在有限合伙企业中,合伙人可以以货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资,但不得以劳务出资

合伙人出资:1、在成立和或是没有最低的注册资本要求;2、对于合伙人的出资形式没有限制,但是隐名合伙人和有限合伙人一般以实有财产出资;3、在合伙人的出资时间上没有限制,既可以在合伙设立是出自,也可以在合伙期间出资

合伙企业的债务:1、合伙企业的债务应该是合伙而不是个人

普通合伙人承担合伙债务的原则:对于合伙债务首先应以合伙财产偿还,如果合伙财产不足以清偿合伙债务,个个合伙人应当承担无限连带清偿责任,债权人可以要求一个合伙人清偿,合伙人有权向其他合伙人追偿

合伙人清偿个人债务和合伙债务采取双重优先原则:先以合伙人个人财产偿还个人债务,如果有剩余再用来偿还合伙债务,如果不足以偿还个人债务,按比例分别偿还个人债务和合伙债务

入伙:1、除非合伙人对入伙事宜做了特别规定,新合伙人入伙必须得到全体合伙人的一致同意;2、入伙须依法订立书面入伙协议;3、入伙必须办理登记手续 新入伙人对入伙前的债务承担无限连带责任

退伙:1、作为合伙人的自然人死亡,或者被依法宣告死亡;2、个人丧失偿债能力;3、作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者被宣告破产;4、法律规定或者合伙协议约定合伙人必须有相关资格而丧失该资格;5、合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行

范文二:论民法的性质 投稿:尹氞氟

民法的性质

[内容提要]市民社会法、私法.实体法.权利法和市场经济的基本法是民法的主要性质体现。

民法的性质集中表现为民法是市民社会的法。市民社会是纯粹由个人作为主体参与的社会,是法律主体的生存之本。民法是私法,公法与私法的划分仍然是法律的一种基本分类。民法之内容在于规定私法主体在市民社会交往中具体的财产与人身方面的权利义务,所以民法属于实体法,实体法与程序法也是法律的基本分类方法之一。民法的一切制度都是以权利为轴心而构建的,民法是权利的宣言书,民法学就是权利之学。民法为市场经济的发展提供着基本的法律保障,在与社会主义市场经济相适应的社会主义法律体系中民法属于基本法。

【关键词】民法/性质

民法博大精深,担负着维护人的尊严、保障平等自由和合理分配各种利益的重大使命,涉及市民生活的方方面面。但要全面了解和把握民法及其基本理念,前提是掌握民法的性质。

(一) 民法是市民社会的法

民法者,实乃市民法之简称也,而市民法者,当为市民社会之法也。那何为市民社会法?[1]法律对人的不同要求,必然使之所规定的内容、涉及的利益以及逻辑起点等有所不同。为此,我们将以市民社会中经济人之间形成的财产关系和人身关系为主要调整对象,并以人为出发点,以规制人的行为和关怀人为其终极目的,亦即将使命定位于确定和保护合理人性的法律,称为市民社会法。

社会的本质是人与人之间关系的存在方式,人与人之间的关系则依两种方式发生,一种是直接面对其他社会成员而发生,包括家庭成员,另一种是通过国家这一中介而发生。由此形成两种社会关系,前一种社会关系因直接发生于社会成员之间,故其有关内容取决于社会成员个人的意志,而后一种社会关系通过了国家的中介,国家必将其意志体现在其中。体现社会成员个人意志的社会关系当以个人或私人利益为出发点和归宿,而体现国家意志的社会关系当以国家或公共利益为出发点和归宿。由此,人所参与的全部社会关系不外乎此两种类型,而社会也就因此可以不仅从理论上而且从实证上划分为两种,一种为纯粹由个人作为主体参与的社会,即所谓市民社会,而另一种为有国家参与的社会,即所谓政治

社会或政治国家。而规范政治社会关系的法律就是公法,它以保障国家权力的行使为目的。所以说,民法是关于市民社会的法。

(二) 民法是私法

私法是相对于公法的,一般而言指的是规范私权关系、保护私人利益的法律。“民法是私法”这一判断在今天已是学界之共识,然而这一共识的取得在我国却经历了艰难的过程,十余年前这还是个颇具争议的问题,即使当时颇具影响的学者与民法教科书都认为“民法即私法的观点已难以成立”[1]。当然,在认识上有一个发展过程。公法与私法的划分尽管无统一的标准,有利益说、效力说、主体说、统治关系说、意思说等,但自罗马法以来人们都承认将法作这样的划分,查士丁尼在《法学总论》中即指出:“法律学习分为两部分,即公法和私法。公法设计罗马帝国的政体,私法则设计个人利益。”从最根本的意义上说,公法就是关于政治权力的结构、行使、效力等的法,而私法就是关于市民权利的取得、行使、效力、保护等的法。一般认为,私法即指民法或民商法,公法则包括宪法、刑法、行政法、各种诉讼法等。究其实,私法乃关于私权利与私人利益之法,正如日本学者美浓部达吉指出的:“私法是关于个人相互间的关系的法,所以观察个人相互间享有某种特定权利和负有之司法是

否适合法律的秩序,就是私法规定的立法着眼点。私法所保护之法律的秩序,主要是该关系当事人个人利益[2]。公、私法的相互渗透与交叉,而决不意味着相互取代,法律社会化也好,私法公法化也罢,都只说明公、私法之间的界限不再象以前那样清晰了,但公法与私法的划分仍然是可行的、基本的法律分类,公法就是公法,私法就是私法,不能过分强调二者之问的渗透与交叉而否定二者的本质区别[3]。关于这一点,美浓部达吉有精彩之论述:“公法和私法在其相接触的区域极为近似,欲截然区分为二,殊非易事,但是,这和在自然科学的领域中,动物和植物于其相近的领域境界内,彼此的区别也不常明了一样,不能成为否定两者的区别的理由。”民法的私法属性是民法性质的主要体现,并由此决定了民法私法自治、权利本位的理念与功能。

(三) 民法是实体法

实体法与程序法也是法律的基本分类方法之一。其划分标准在于法律的内容是规定法律主体在社会关系中的本体性权利义务还是规定法律主体在以司法机关为主导的诉讼关系中的程序性权利义务,如属前者则为实体法,如属后者则为程序法。是故,实体法乃决定了法律主体在发生常态交往时的具体权利义务,程序法则决定了法律主体在发生异态交往时即纠纷状态时的诉讼权利

义务。民法之内容在于规定私法主体在市民社会交往中具体的财产与人身方面的权利义务,所以民法属于实体法。

与民法这一实体法对应的程序法是民事诉讼法(包括仲裁法)。学者多将实体法与程序法的关系看作形式与内容的关系,或主法与助法的关系4】,自不无道理,然须注意,程序法自有其价值与生命,而程序公平与程序正义本身即为法律公平与正义之应有之义,切不可以主助关系而牺牲程序价值以求实体价值。

(四) 民法是权利法

民法是权利的宣言书,民法学就是权利之学。首先,从立法体系而言,民法的一切制度都已权利为轴心建立起来的,它规定了权利的主体、行使权利的方式、民事权利的种类、权力保护的方式、权利保护的时间限制等内容,这完全是一个以权力为中心的体系。最重要的是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。其次,从民事立法的法条性质来看,是任意性规范和授权性规范居多。【5】最后,就民事立法目的而言,它是实现人权的手段。人权作为人的应有权利,只有由制定法加以规定才能变为现实权利。民法中规定的人身权(如名誉权、姓名权、肖像权等)和财产权(物权、债权等) ,都是人权的

具体化。因此,要提高我国对人权的保护水平,切实保障人权,就须完善民法的有关制度,增强民法意识即权利意识。

(五) 民法是市场经济的基本法

在我国社会主义法律体系中,对社会主义市场经济关系进行法律调整方面,最主要.最直接发生作用的属民法。民法是调整社会主义市场经济的基本法。

民法是所有制发展到一定阶段的产物,是随着商品经济的产生而产生并随着商品经济的发展而发展的。不同历史时期的民法反映着不同时期商品经济的社会条件,维护和促进了商品经济的发展。正如恩格斯所指出的,民法乃是"以法律形式表现了社会经济生活条件的准则。它具有极其重要的功能: 一、民法可以为现代化市场经济提供一般规则和市场活动的行为规范,是市场参与者在这些规则允许的范围内各显神通,开拓进取,创造最佳业绩,促进社会主义市场经济的发展。民法可以维护社会公平正义 我国社会主义市场经济是需由法律保障的发达的社会主义性质的商品经济,也就是说社会主义市场经济关系离不开法律的调整。民法的法律行为制度、合同制度等规范主体的行为,规定交易规则,使主体得以公平、正当地进行竞争,安全有序地进行交易。

因此,以平等.自愿作为基本调整方法的民法,在我国规范与调整社会主义市场经济的法律体系中处于基本法的地位。

【参考文献】

[1]彭万林主编:《民法学》,中国政法大学出版社2002年版,第26页。

[1]王利明,郭明瑞,方流芳.民法新论(上)[M].北京:中国政法大学出版社,1988.1

2]世界法律思想宝库[z].北京:中国政法大学出版社,1992.533

[3]刘凯湘.论商法的性质、依据与特征[J].现代法学

[4]梁慧星.民法总论[M].北京:法律出版社,1996.1 5]尽管我国民事法律尚未充分体现此点,但其作为今后民事法完善的方向应不容置疑。何况在近年有关民事立法中这方面已有重大改观,如我国合同法。

范文三:民法的性质 投稿:邵譪譫

论民法的性质 从词源上说,性质是指事物区别他事物的根本属性。相应的,谈论民法的性质也应当是在讲,民法与他法律相区别的根本属性。之所以民法的性质至今尚无普遍性的定论,在于民法历史悠久、体系庞大、内容纷繁而复杂。在总结各方观点的基础上,我认为民法的性质在本质上反映为:民法是私法、民法是市民社会法、民法是市场经济法、民法是权利法。

一、民法是私法。民法作为私法的组成部分,主要调整私法关系。 法律区分为公法与私法,是自罗马法以来西方法律史上源远流长的分类。根据民法现阶段的理论,可以国家为公,则人民为私;以政府为公,则社会为私;以行政为公,则民法为私;以团体为公,则个体为私;大致将法律分为公与私两条主线。 民法最基本的原则是私法自治,这也是市民社会本质特征在法律上的反映。在意思自治原则的规范下,民事主体在法定的范围内享有广泛的自由,也就是说只要不违反法律、法规的强制性规定和公序良俗,国家就不得对其进行干预。行政机关也不得限制和干预民事主体依据民事基本法律享有的财产自由和人身自由。所以,意思自治原则构建了民事主体和行政机关的权限划分,确定了二者之间的正确关系。

二、民法是市民社会的基本法。 法律作为行为规范一般都是以人与人之间所形成的社会关系为调整对象,通过对人的行为调整,以达规制人的行为之目的。但当出现政治国家和市民社会的区分后,人在群体生活中所扮演的角色就不同了,这也就产生了法律对人在不同情形下的不同要求。为此,我们将使命定位于确定和保护合理人性的法律,称为市民社会法。 民法调整的人是法律地位平等的人,民法所确认的法律人格是强调当事人地位平等,故与自然人格相接近。确认当事人地位平等并尽力让其独立意志得以充分体现是市民社会独有现象,而民法又恰是以此为己任因为主体平等正是市民社会的固有特征。所以,从这个意义上说,民法是市民社会的基本法。

三、民法是市场经济的法律。 民法是所有制发展到一定阶段的产物,是随着商品经济的产生而产生并随着商品经济的发展而发展的。不同历史时期的民法反映着不同时期商品经济的社会条件,维护和促进了商品经济的发展。我国社会主义市场经济是需由法律保障的发达的社会主义性质的商品经济,也就是说社会主义市场经济关系离不开法律的调整。而现世的民法为市场经济的发展提供着基本的法律保障,在与社会主义市场经济相适应的社会主义法律体系中民法属于基本法。

四、民法是权利法。

民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护,这就使民法具有权利法的特点。谈到具体体现,又可以讲到一下几个方面:首先,就民事立法的体系而言,民法的一切制度都是以权利为轴心而构建。其次,从民事立法的性质来看,是任意性规范和授权性规范居多。最后,就民事立法目的而言,它是实现人权的手段。 综上所述,把握民法性质,不仅在于了解民法区别于其他法律的特性,更重要的是在于揭示民法的本质。对于民法性质固然可从不同角度来阐释,但事物本质是隐蔽的,难以从现象来表现,也不能从多种角度来解释,必须透过现象去认识。 市民社会法、私法和权利法虽是从不同角度体现民法性质,但仔细分析就可发现这三者之间密不可分,存在着内在联系。而由内在联系推论出的最终指向也就是民法的本质所在。市民社会法、私法和权利法的关系,即市民社会法是根基,私法是其表现形式,权利法是私法的逻辑结果。因此,当事人地位平等是民法调整社会关系本质属性的反映。

范文四:民法的性质 投稿:田銟銠

法学院本科生课程论文

课程名称《 民法总论 》

论文题目 民法的性质

专业班级 2011级知识产权班

学生姓名 纪蕊

学 号指导教师 关永宏老师

民法的性质

民法的性质应当是区别于其他法律的特性,我们的民法总论教科书的表述认为民法的性质体现在三个方面:1. 民法是私法;2.民法是市民社会的法;3. 民法是权利法。对于民法的性质,我们应当从多个角度去认识,以掌握区别于其他法律的特点。

一. 民法是私法

首先,着眼于“民法是私法”这一性质,这是民法的根本性质,民法是权利法、市民法都是由于民法的私法性质决定的,这些性质是民法的特点和作用的体现。说民法是私法,是民法区别于公法而言的。公私法的划分是法律最为基本的分类。参考梁慧星先生的解释:凡国家或公共团体为其双方或一方主体者之法律关系,而以权力服从关系为基础者为公法。仅规律私人间或私团体间之相互关系,而以平等关系为基础者为私法。

教材之中也提供了三种划分公私法的学说:利益说、主体说和性质说。而随着国家在社会、经济领域中的活动日益扩张,带来了所谓的“法律社会化”和“私法公法化”倾向。公私法之间的界限不再那么清晰明了,而出现了相互的渗透和交叉。关于这一点,美浓部达吉有精彩论述:“公法和私法在其相接触的区域极为近似,欲截然区分为二,殊非易事,但是,这和在自然科学的领域中,动物和植物于其相近的领域境界内,彼此的区别也不常明了一样,不能成为否定两者的区别的理由。”

民法的理念有二:一是私权神圣,一是私法自治。私权神圣包含私权本位、权利不受侵犯,且私权以人格权和所有权为核心。私法自治以意思自治为灵魂。私法以保护私人利益为目的,民法是私法,在保护私人利益的同时规范私人生活关系,私人利益无时无刻不处在国家利益、社会公共利益和他

人利益的联系之中。所以,就要求民事主体对私人利益的追求和实现以不损害国家利益、社会利益和公共利益为限度,因此,民法在贯彻意思自治的同时,又要对民事活动辅以必要的国家干预,这种国家干预往往以公法介入的方式进行。但是,需要强调的是,公法介入的条件、程度和程序是在尊重民事司法属性和意思自治原则基础上由法律严格限定的。

相反,一些公权力机关没有法律依据,便擅自出台一些行政规章与土政策则是公权力对私法自治领域的擅自逾越和对私权利的践踏。

二.民法是市民社会的法

由于市民社会从政治国家中分离,民法作为市民社会的法也相应地产生、发展。现代社会中的每个社会成员,以市民社会成员的身份与他人达成各种民事关系必然要求获得民法上的保护。正是从这个意义上说,民法是市民社会的权利典章,是市民社会中民事权利的保护神。

政治国家中的权力从根本上说不是为国家而存在的,而是为市民即为民众存在的,国家行使公共权力只不过是为了更好地实现和保障市民社会的权利,市民权利与政治权力的关系是本与末的关系,本末不可倒置。我国是一个没有民主传统、行政权力强大且权利意识单薄的国家。国家权力不适当地侵入私人领域的情形十分普遍且习以为常。在我国的法律体系尚未尽善尽美的情况下,政治权力的膨胀和扩张必然会导致对私权的限制和压缩,使政治权力凌驾于市民权利之上。所以,充分发展和完善市民社会,是实现经济政治民主的必要条件。

三.民法是权利法

民法作为权利法的主要表现有:权利本位、私权以人格权和所有权为核心以及权力不受侵犯。

权利本位,即民法以充分创设权利和保障权利为己任,法律设计、法律施行和法律教育均以权利为线索和中心。民法是典型的以规定权利为本位的法律,无论是国外的民法典 (如 《法国民法典》、《德国民法典》) 还是我国的《民法通则》无不是以规定权利为其核心内容。我国《民法通则》就以专章的形式规定了民事权利,其他规定也基本上是围绕如何保护民事权利的实现而展开的。

我国数千年来实行的就是一种义务本位的法律传统,个人观念、权利观念十分淡薄,新中国建立以后我国各种政策法律虽然加强了对公民权利的保护,但政策、法律仍然以公共利益、国家利益为核心,而个人利益从来都是处于被兼顾的地位。改革开放以来,随着我国社会主义民主法制日益完善,各项立法才开始更多关注个人权利。明确民法是权利法,有助于我们在当前的民事立法中真正使我国民法典成为一部现代的权利宣言,从而为我国的法制建设和法律制度的完善提供支撑。

以上是我对于民法的性质的粗浅认识,参考分析了一些教科书中专家学者的理论学说,对“民法的性质”这一问题有了比之前更深一些的理解,但是对这个问题探究得越深入,就越是感到自己知识和理解方面的匮乏。民法这一门学问博大精深,仅仅是一个问题就有很多学说和理论,比如陈冬青老师在他编著的《民法学》一书之中,就提出了与我看到的教科书较为不同的观点,他将民法的性质分为1.权利本位性 2.身份平等性 3.规范的任意性

4.责任的同质救济性 这些说法都各有千秋,根据我质朴的法律知识和浅

薄的法律思维,我认为都很有道理。

参考资料:

《民法总论》 梁慧星 著 法律出版社

《民法总论》 刘凯湘 著 北京大学出版社 《民法学》

《民法学》

《民法》

主编:韩松 编著:陈冬青 主编:胡爱国 中国政法大学出版社 知识产权出版社 中国政法大学出版社

范文五:论民法的性质 投稿:江抻押

论民法的性质

民法乃一国法律体系中之基本法,与刑法、行政法、诉讼法等共同构成一国之部门法体系,为最重要的法律部门之一。民法的性质表现在四个方面:民法是市民社会的法;民法是私法;民法是实体法;民法体现了商品生产和商品交换的一般条件。其中,市民社会的法是民法性质的集中体现。

那到底什么是市民社会,什么是市民社会之法?社会的本质是人与人之间关系的存在方式,人与人之间的关系则依两种方式发生,一种是直接面对其他社会成员而发生,另一种是通过国家而发生,由此形成两种社会关系。人所参与的社会,从实证上划分为两种,一种为纯粹由个人作为主体参与的社会,即所谓市民社会,而另一种为有国家参与的社会,即政治社会或政治国家。规范市民社会关系的法律就发展成为市民法,它以保护市民社会中人的权利即私权为己任;而规范政治社会关系的法律就是公法,它以保障国家权力的行使为目的。

市民社会中,权利的享有与保障对于一个民主国家来说是至关重要的。政治国家中的权力,并不是为国家而存在的,而是为市民存在的。在法治体系尚非极尽完善的情况下,我们必须在对政治权力与市民权利进行正确定位的基础上,充分发展和完善市民社会。

公法与私法的划分过去一直存在争议,尽管向无统一的标准,但自罗马法以来人们都承认将法作这样的划分,查士丁尼在《法学总论》中即指出:“法律学习分为两部分,即公法和私法。我们现在就可以说,公法是有关政治权力的结构、行使、效力等的法,而私法则是有关市民权利的取得、行使、效力、保护等的法。当然也认为,私法即指民法或民商法,公法则包括宪法、刑法、行政法、各种诉讼法等。

西方经济在19世纪末20世纪初由自由竞争、自由放任的市场经济进入国家干预的垄断资本主义经济后,出现了现代干预主义经济学派,公、私法之分又日趋动摇。私法公法化很大程度上表现在商法领

域。这也反映出公、私法之间的界限不再像以前那样清晰了,但公法与私法的划分仍然是可行的、基本的法律分类,公法就是公法,私法就是私法。

另外我们来说下,民法是实体法这一本质。实体法与程序法是法律的基本分类方法之一。其划分标准在于法律的内容是规定法律主体在社会关系中的本体性权利义务,还是规定法律主体在以司法机关为主导的诉讼关系中的程序性权利义务,如属前者则为实体法,如属后者则为程序法。所以,实体法决定了法律主体在发生常态交往时的具体权利义务,程序法则决定了法律主体在发生异态交往时的诉讼权利义务。

民法之内容在于规定私法主体在市民社会交往中具体的财产与人身方面的权利义务,所以民法属于实体法。与民法这一实体法对应的程序法是民事诉讼法(包括仲裁法)。

社会分工、身份独立、交换自由,这是商品生产与商品交换的一般条件。那么看看民法,它是直接在这种商品生产和商品交换的基础上产生的,而又反过来促进这种商品生产和商品交换

社会分工是商品生产的首要条件。民法在一定程度上体现了社会分工。民法的所有权制度就是私有制的法律反映,所有权是市民社会主体独立人格的物质前提和保障。由所有权演变而成的他物权制度丰富了所有权的实现途径,促进了社会分工。

民法的民事权利能力、民事行为能力制度确立了市民社会主体的平等人格。进行商品交换的人必须具有平等的身份和独立的人格, 因为在他们拥有自由自主地让渡自己的产品和其他财产、处分自己的权利时,交换才有了存在的可能,而交换又是私有制存在的土壤,使产品和社会财产的流转能最大限度地符合人们的利益追求,使人们的经济活动最大可能地接近价值规律的要求。

这便是民法的契约自由制度。又一再体现了商品生产和商品交换的一般条件,是商品经济和市场经济的基本法。

范文六:民法的特点、性质 投稿:许戥戦

民法的特点/性质

民法是一国法律体系中最重要的法律部门之一,与刑法、行政法、诉讼法等共同构成一国之部门法体系。

“民法”一词是“舶来品”。首先可以追溯到日本民法——“清末变法,抄自东瀛”。而究其根本是渊源于罗马市民法。恩格斯曾经指出:“民法准则只是以法的形式表现了社会的经济生活条件。”因此,民法是反映商品生产和商品交换的客观需要的法律,是交易活动的最基本规则。性质则是一个事物区别于其他事物的根本属性。作为一个与我们的生活息息相关的法律,研究民法性质对于把握民法基本理念、推动民事立法和完善司法体系均大有益处。

我认为,民法的基本性质有以下几点:

1. 民法的主要内容是私法

自古罗马以来,法律区分为公法与私法。而关于公法和私法的划分标准历来存在着不同的观点。主要有以下三种:

①利益说。罗马法学者乌尔比安认为,规定国家事物的法律为公法,规定私人利益的法律为私法。

②意思说。德国学者拉邦德认为,规范权力者及服从者的意思的法律为公法,规范对等者的意思的法律为私法。

③主体说。德国学者耶律内克和日本著名学者美浓部达吉认为,公法主要规范至少有一方是国家或国家授予公权者,私法主要规范法律地位平等的私权主体。

当前我们强调公私法划分是有必要的。正确认识并将民法归于私法为我国社会主义市场经济法律体系的建立奠定了坚实的理论基础。有了公法与私法之分,才能更好地协调公权与私权、国家与人民、集体与个人、政府与社会、政治与经济等的关系,尽可能减少国家的干预,尽量充分尊重和保护公民的财产权和人身权。公法优位和私法优位的抉择和协调就是对公法和私法的相互关系的处理。在实际操作中,这种区分对政府行为规范、社会关系调整方式和司法救济上存在不同。

2. 民法是权利法

权利是人之为人的价值所在,对权利的侵犯就是对人性的戳杀,因此权利不受侵犯乃私权神圣的应有之义。民法最基本的职能就是对民事权利的确认和保护。民法的一切内容、制度是以权力为核心建立起来的。民法确认和保护了民事主体的人格权和财产权。在刑法中,法无明文规定不为罪。而民法不同,在符合法律基本原则的前提下,即使民法无明确规定,侵害他人人身权和财产权的行为也是受民法调整的。

对于当今中国社会,准确理解民法的权力属性,对受中国几千年封建思想影响而法律意识淡薄的人们有重要意义。这能增强人们的法律意识,并加强人们对自身权益的重视和对他人权利的尊重。

3. 民法主要是实体法

实体法与程序法也是法律的基本分类方法之一。其划分标准在于法律的内容是规定法律主体在社会关系中的本体性权利义务还是规定法律主体在以司法机关为主导的诉讼关系中的程序性权利义务,如属前者则为实体法,如属后者则为程序法。民法既是行为规范又是裁判规则。民法之内容在于规定私法主体在市民社会交往中具体的财产与人身方面的权利义务,所以民法属于实体法。与民法这一实体法对应的程序法是民事诉讼法(包括仲裁法)。 作为一个实体法,民法为民事司法裁判提供了基本的体系、框架、规范和术语。力求做到“有法可依”。但是,由于我国现在缺少一部系统完整的民法典,因此法官在处理案件过程中还是会出现缺乏足够的法律依据的情况,从而不能真正做到“有法可依”。要解决这一

现状的话,还需要法律工作者的长期努力,出台一部符合我国现状的、完善的社会主义民法典。

4. 民法是市民社会的法

首先,纯粹由个人作为主体参与的社会,即所谓的市民社会,而另一种为有国家参与的社会,即所谓的政治社会或政治国家。那么,任何人都总是扮演两种角色、具有双重身份,他一方面作为市民社会的人参与市民社会的关系,另一方面又作为政治社会的人参与政治国民法家的关系。因此,规范市民社会关系的法律就发展成为市民法,它以保护市民社会中人的权利即私权为己任,也就是私法;而规范政治社会关系的法律就是公法,它以保障国家权力的行使为目的。所以说,民法(市民法)是关于市民社会的法。

“民法是市场经济的基本法”,对于这一点我认为应该是由“民法是市民社会法”所引申出来的特点。民法的所有权制度(所有制)就是私有制的法律反映,所有权是市民社会主体独立人格的物质前提和保障。而由所有权演变而成的物权制度又进一步丰富了所有权的实现途径。正是因为民法是市民社会的基本法,调整民事生活包括经济生活和家庭生活,所以民法是市场经济的基本法。

对于法律工作者来说,对民法清楚地理解和把握民法的基本理念,不仅是对民法的具体理解有重要帮助,而且能更好地为民事立法和司法实践服务,以体现法律所追求的公平和正义。而对于我们这些法律初学者来说,系统和充分的了解民法的性质有助于我们后期对民法具体内容的理解与运用,使我们更容易融会贯通。

【主要参考资料】

课本《民法(第五版)》 王利明 中国人民大学出版社

《民法总论(第三版)》 梁慧星 法律出版社

《民法学》 高富平 法律出版社

《民法》 柳经纬、朱炎生 厦门大学出版社

法学1101班

杨佳微

范文七:论民法的性质与特点 投稿:龙脻脼

论民法的性质与特点

“民法”一词来源于罗马法的市民法。其他国家均没有将民法一词下一个具体的定义,我国民法通则第二条将民法定义为“调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系”。从定义中可以看出,民法的调整对象是平等主体间的财产关系和人身关系。那么民法有哪些具体的性质或者特点呢?

首先,民法是权利法,这是民法最基本的特点。权利作为民法术语使用,源自于日本。 权利指公民应有的权力和利益,是法律赋予人实现获得利益的一种力量。而民法最主要的任务就是确认公民的权利,保障公民的利益不受侵害,维护与调节公民之间的利益。

民法有史以来都是维护公民的权利,防止公民的利益受到公权力的侵害。在不同的历史时期,不同的社会条件下,民法始终都是以保障公民的权利为核心,也就是人们所说的“权利本位”。如果法律不以权利为本位的话,就违背了人文主义关怀,会显得十分野蛮。并且民法分则是以权利为内容,确立了公民享有的人身权、债权、物权、知识产权等一系列基本权利,规定了公民应享有的权利和应尽的义务。我们每个人都希望自己的权利受到法律的保护,都希望能够行使自己的权利,不受他人或者是公权力的侵害,当我们的权利受到侵害时,就需要找到一种方法或途径来加以维护自己的权利,这时民法便发挥了她的作用。如我国《民法通则》第七十一条规定:“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利”,如果个人财产受到他人的侵害,那么财产所有权也就受到他人的侵害,而此时,我们便可以利用民法来为我们提供司法途径。而我国《民法通则》第五条“公民、法人的合法的民事权益受法律保护,任何组织和个人不得侵犯”则更有力的阐述了民法对于权利的保护。

因为民法是权利法,而民法中的权利概念指的是私权,基于这一观点,民法的内容具有私法的性质。私法和公法分立的观点首先由罗马法学家乌尔比安提出,他在《学说会纂》中说道:“它门有的造福于公共利益,有的造福于私人。公法见之于宗教事物、宗教机构和国家管理之中。”而从罗马法中看出,私法涉及的是个人福利,调整的是私人之间的利益,为个人利益提供了确认和保障。对于私法和公法的划分,主要有三种观点:利益说、意思说和主体说。总的来说,与国家或国家公权力有关,规定的主体地位不平等的法律为公法,法律主体地位平等,规定私人利益的法律为私法。再来纵观民法的内容,民法主要调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系,而其民事主体为私主体,民事权利是私权利,民事行为为私行为,民事责任为私责任,并且民事纠纷可以通过私了解决,所以民法的主要内容为私法。但是民法中有关担保、提存、合同形式的要求以及公共利益对合同目的的限制等有关公权力的内容属于公法范畴,所以只能说民法的内容主要是私法。

其次,民法主要是实体法。实体法指的是规定具体权利义务内容或者法律保护的具体情况的法律,程序法是规定以保证权利和职权得意实现或行使,义务和责任得以履行的有关程序为主要内容的法律。显而易见,民法规定的是公民的权利和义务,如我国《民法通则》第十八条,规定了监护人的职责权利和与民事责任;再如我国《民法通则》第七十六条,规定了公民的财产继承权。但是民法也有程序性的规定,如法人设立程序、宣告失踪和宣告死亡的程序等。

另外,民法是市场经济的基本法。市场经济体系下的产品和服务的生产及销售完全有自由市场的自由价格机制引导,不像计划经济一般由国家所引导。因为非国家所引导,所以需要法律加以保护和限制。市场经济是由市场进行资源调配的商品经济,而商品经济又是产品的生产、交换、出售的总和。在产品的生产、交换、出售过程中,必然会涉及各种利益的争分,通过民法调节交易双方的利益,可以为市场经济创造一个更为公平公正的环境,并且民

法限制了交易双方的权利和义务,有效控制了弱肉强食、非法牟利的现象的发生。如马克思和恩格斯所指出的:民法是“将经济关系直接翻译为法律原则”。再看各国的民法,都是以适应市场经济为基础,以调整商品经济关系为主要内容的。可以说,想要市场经济正常稳定的维持下去,就必须以民法为保障前提。

综上所述,民法具有权利法、私法、实体法以及是市场经济的基本法等特性。民法是整个法律体系中不可或缺的一部分,也是整个比较重要的一部分,合理的利用民法来维护公民的权利和义务,是十分必要的。

参考文献:

龙卫球:《民法总论》【第二版】;

佟柔:《中国民法学·民法总则》;

王利明:《民法总则》;

王利明:《民法》;

高富平:《民法学》。

范文八:论民法的性质与理念 投稿:田嘓嘔

论民法的性质与理念

论民事活动——兼论我国未来民法典总则结构的设计

不动产物权登记立法研究

试论逾界建筑及其法律效力

论中国城市土地使用权的法律性质

浅析合同书面形式的法律效力

德国物权法的沿革与功能

中国合同责任研究(上)

中国合同责任研究(下)(之一)

中国合同责任研究(下)(之二)

共同危险行为若干问题之我见

全球性统一域名纠纷处理机制

破产法立法与执法问题研究之一:破产法的社会调整作用

破产法立法与执法问题研究之二:对破产企业涉讼案件的处理

破产法立法与执法问题研究之三:债权审查确认程序

破产法立法与执法问题研究之四:债权人利益保护与破产企业职工安置

现实担保的救济——来自美国信托担保制度的启示

试论配偶权

婚约解除后赠与物归属问题研究

离婚妇女居住权保护探析

中国的消费者政策和消费者立法

见义勇为行为的民法思考

日本物权法中的对抗问题

论我国合同法上的严格责任原则

三大法系的要约与承诺制度

信赖与信赖利益考

析公共场所损害赔偿责任

完善精神损害赔偿制度的几点思考

审理涉及互联网络的著作权案件若干问题之探讨

关于角色商品化权法律保护的思考

中国因特网版权保护现状及面临的法律问题

论我国原产地名称法之制定

信息权利和资料库的立法保护——欧美资料库立法现状述评

“公司人格否认”辨

公司董事披露合同利益的义务——英国公司法有关理论探讨及案例评析

论航运融资中的船舶抵押权及其法律保护

破产清算人制度的若干问题

应尽照顾被保护人的私人义务——以应尽监护未成熟子女的父母的义务为中心

wto法对我国民商法的挑战

试论在我国建立惩罚性损害赔偿制度的必要性与可行性

合同成立与合同生效的效力同一性研究

世贸组织与合同法的违约归责原则

民事合同与行政合同之比较及启示

浅析《合同法》对推行我国外贸代理制的影响

悬赏广告的性质辨析

建设工程承包人优先受偿权若干问题探讨

新闻机构新闻侵权的民事责任及其豁免

知识经济和知识产权

论知识产权交易费用的降低

试论网络作品著作权的侵权和保护

关于著作出租权制度探讨

近10年来台湾著作权法与国际公约的接轨

美国版权侵权刑事责任的评析

自由软件的版权保护及对传统版权法的启示

域名法律问题思考

美国商标法中的反向假冒理论

信息权利和资料库的立法保护——欧美资料库立法现状述评(续)

超越家族的信任与合伙——十九世纪末期对“公司”一词的翻译

保险委付研

配偶权的侵权及其民法救济

浅析黑客行为对个人计算机数据隐私权的影响

国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突(之一)

国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突(之二)

合伙制度问题研究

中国民事传统观念略论

根本违约论

论荷兰与德国关于合同责任原则的变化

关于合同欠缺条款的处理

日本金融担保形态的变迁与日本担保法面临的新问题

论债权质权的设定及效力

日中侵权行为法的比较

人身伤亡精神损害赔偿研究

票据伪造与票据变造的法律后果及风险负担

美国破产法律制度

中国婚姻家庭法的修订和完善(之一)

中国婚姻家庭法的修订和完善(之二)

中国婚姻家庭法的修订和完善(之三)

新世纪与中国民法典的制定

商品房包销行为初探

我国民法应建立禁治产人制度——对完善自然人民事行为能力制度的思考

法律行为本质合法说观点源头考——对民事法律行为本质合法说质疑之三

《与贸易有关的知识产权协议》

“九九”之后澳门知识产权制度运行模式与设置

商品化权论

日本知识产权保护中的差止请求权

计算机软件的专门立法保护研究

论我国著作权侵权行为归责原则

《欧共体出租权指令》评介

欧共体卫星著作权指令评介

关于域名抢注的法律思考

带入21世纪的中国商法课题

票据质押若干问题研究

论证券欺诈民事责任的完善

婚姻法要适应新形势——访中国法学会婚姻法学研究会会长巫昌祯

夫妻财产共有与分割的经济学分析

论公民的遗嘱权利

关于民法典立法条件的法理学思考

中国法学会民法学经济法学研究会1999年年会综述

论民法是市民社会的一般私法

物权法基本范畴及主要制度的反思(上)

物权法基本范畴及主要制度的反思(下)

物权的自我救济

论我国土地承包经营权的缺陷及其对策——兼论建立地上权和永佃权的必要性和紧迫性

新合同法的重要改进及其不足

关于赠与合同的几个问题

不当得利请求权与其他请求权的竞合

信件延迟送达,收信人遭受损失,邮局该不该赔偿

中国知识产权制度与wto的差距

试论确定专利保护范围的等同原则

中国现行商事法律制度的基本内容——全国人大常委会法制讲座讲稿摘登

德国商法改革法

也论公司、股东与董事之法律关系

论票据权利义务

破产法律制度需完善

中国法学会婚姻法学研究会1999年年会综述

关于制定中国民法典的思考(上)

关于制定中国民法典的思考(下)

抵债后的存单中奖归谁所有?

中奖权转让不适用“从随主”原则

中奖权利应随存单转让而

转让

美国不动产法上地役权之相邻权研究

对《合同法》格式条款规定的评析

《合同法》:合同和合同书

法国合同法上的滥用权利条款

论《合同法》预期违约制度适用范围上的缺陷

论买卖合同标的物毁损、灭失的风险负担

侵权法的危机初探

世界贸易组织与中国知识产权法

世界贸易组织与中国知识产权法

欧盟著作权保护期指令评介

传统工艺美术法律属性探析

新型的美国有限责任公司法评述

论《合伙企业法》对合伙企业独立民事主体性的发展

自然人破产能力研究

《婚姻家庭法》离婚章试拟稿——试拟条款及简要说明

投保人如实告知义务的若干问题

1999年民商法研究的回顾与展望

民法典与社会转型——王利明教授访谈录

意外的结果困难的抉择——《抵债后的存单中奖归谁所有》讨论综述

论附赠式有奖销售中的商业赠品责任

排除妨害请求权在租赁权保护中的适用——以日本的判例和学说为中心

论新合同法中合同的效力

对合同法中代位权的理解与适用(上)

对合同法中代位权的理解与适用(下)

合同法的成功与不足(上)

合同法的成功与不足(下)

英国法律委员会合同法(第三人权利)议案草案和海上货物运输

效率违约的价值评析——对我国合同法第110条的再思考

日本的抚慰金赔偿制度

精神损害赔偿与法官造法

1999年知识产权法学研究的回顾与展望

网络传输的著作权保护——谈六作家诉“北京在线”著作权侵权案

数字信息交流的法律问题.资料与数据库的智能财产权保护

健全和完善股份公司机关的策略

英国法中公司发起人对公司的信义义务

论破产法上的免责制度

质疑“帝王条款”

论民法本位

我国物权变动理论的立法选择(上)

我国物权变动理论的立法选择(下)

美国衡平法上的地役权研究

略论合同行为的效力——兼评《合同法》第三章

略论合同行为的效力——兼评《合同法》第三章

先合同义务及违反先合同义务之责任形态研究

通过合同的治理——80年代以来中国基层法院对农村承包合同的处理

买卖标的之再认识——兼论《合同法》第130条及132条之规定

民法同质补偿原则新思考

关于知识产权基本制度的经济学思考

如何运用法律手段保护计算机网络著作权——网络著作权纠纷案件法律适用问题座谈会综述

侵犯专有出版权案件的侵权认定和赔偿问题研究

再保险合同定位的若干问题探讨

论信托财产

论中国民法典的制订

网上信息、著作权与契约

论法律行为的合法与本质——对民事法律行为本质合法说质疑之二

论表见代理

因狭义无权代理所订合同之法律后果

对不动产先买权若干问题探讨

合同法定解除的事由探讨——兼论我国统一合同法的立法选构

论合同责任成立上的因果关系

论作者精神权利的几个理论问题——兼与郑成思同志为代表的学者商榷

合伙理论与实践若干问题研究

对我国《婚姻家庭法》试拟稿第38条、39条的思考

论《德国民法典》中的代理理论

论第三人侵害债权的构成

违法金若干基本法律问题研究

全国首例追索募捐款案引起的法律思考

论产品的发展风险责任及其抗辩

名称侵权行为认定及赔偿初探

新中国婚姻家庭法学的发展及我们的思考

无过错离婚在美国的法律化进程

离婚后父母对未成年子女监护权问题研究——兼谈我国《婚姻法》相关内容的修改与补充

论亲权——兼论设立我国亲权制度的迫切性

关于完善我国监护制度的探讨

美国1996年福利法案对子女抚养规定的重大变革

《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》中的若干瑕疵及其补救

法官难断一元案——专家呼吁《消法》修改刻不容缓

间接代理制度比较研究

他人过错与合同责任

我国合同法是否需要独立的预期违约制度——对我国正在起草的合同法草案增加英美法预期违约制度的质疑

关于统一合同法草案的修改建议

对《合同法征求意见稿》若干问题的看法和修改建议

对《合同法》中“情势变更制度”的再认识——兼谈制度的社会影响及发展

强化合同监管刻不容缓

李鹏到丰台法院座谈合同法草案

edi合同的法律问题——兼论《中国合同法(草案)》上的edi问题

我国实施edi的法律问题与对策建议

欧共体计算机程序保护指令评介

中国法学会民法学经济法学研究会'98年会综述

物权法定三题

论股权质押

侵权与违约的经济学分析

对情势变更原则的进一步研究

关于合同法草案的意见

英国货物买卖法的新发展——评介《1994年货物销售和提供法》

浅析有限责任公司股东出资

公司契约论——从公司人格否认谈起

现代公司制度的法理学基础

论票据背书的连续性

共同遗嘱的认定与建构

论20世纪民法的发展趋势

俄、越民法典概要及对我国制定民法典的启示

企业法人民事责任承担探析

财产权制度的历史评析和现实思考

抵押权与留置权竞合效力辨

房地产抵押若干法律问题探讨

德国商法的改革

论公司成立无效制度

公司参与人的利益冲突及合同安排

票据涂销及其立法比较

略论我国合同责任体系的完善

“酷(cool)”一点

1998民商法学研究的回顾与展望

我国物权变动制度

理论构建之研究

集体所有土地诸物权形态剖析

预售商品房抵押若干法律问题

《澳门民法典》(草案)违约责任若干问题比较研究

企业清理人不作为的侵权责任

论保护死者人身遗存的法理根据

1998年知识产权法学研究的回顾与展望

押金初探

知识产权领域1998年的动态与评论

因特网上的商标侵权

论我国商法的现代化

如何运用民商法防范金融风险

浅谈澳门公司法中的公司秘书制度

1998年:活跃在立法前沿的婚姻家庭法学

内地与澳门婚姻财产制度比较研究

论《越南民法典》未成年人监护制度

重新构建国有企业的财产责任

假集体企业债务承担主体反思

论新合同法中的合同自由原则与诚实信用原则

论情势变更情形下一方当事人对合同的变更权

日本修改成年人监护法律制度动态

欧盟《关于生物技术发明的法律保护指令》简介

从戏剧作品论表演者权

论公司股东与发起人的出资责任

可转换公司债与国有企业

中国内地证券投资基金法律性质的探讨——与香港单位信托的比较研究

子公司取得母公司股份法律问题探讨

论公司人格否认原则的理论基础及适用条件

股东会委托书征求制度之比较研究

试论上市公司收购的基本原则

夫妻财产制与民事交易安全若干问题研究

论亲权的性质

民法法典化的历史回顾

20世纪前期中国之民商事习惯调查及其意义

对“民事行为能力”的再认识

从直接走向间接——对现代合同制度再认识的三次升级

时代进步的体现——对中国新合同法的一些看法

定金担保的法律问题探究

违约责任与履约抗辩

浅论合同无效而返还财产的几个基本问题

论房屋买卖合同的生效要件

略论分期付款房屋买卖合同中的担保条款

试论融资租赁合同

制定《欧洲民法典》的学术讨论述评

知识产权上民法理论之运用

《英国票据法》与《日内瓦统一法》之比较研究

试论我国海上承运人责任制度

委托合同与受托行为——对《合同法》中三种合同的一些思考

建立我国的破产财团制度刍议

对破产企业设立人出资违约的处理

联营若干问题探讨

新合同法笔谈

跨世纪的市场经济基本大法

合同法的统一是我国民事立法工作的一个重大进步

合同法是民事立法中的一部佳作

合同法中的违约责任制度

统一合同法:成功与不足

关于合同法的基本原则

合同法中的债权人代位权制度

《中华人民共和国合同法》中的违约责任制度

论违约责任的替代及其条件——从实际履行到损害赔偿

关于我国新合同法几点新发展与一个亟待解决的问题

关于合同法中“重

大误解”的探讨

论债权迟延

中国民法关注五大热点

论民法与经济法价值定位的二元互补律

论民事诉讼时效所定20年期间的性质

宾馆提供停车泊位的法律性质

析在校未成年人人身损害赔偿

浅论保管箱合同

建立登记请求权制度的思考

不动产制度与物权法的理论和立法构造

集体土地所有权的缺陷及完善对策

论农用土地使用权

典权与不动产质权之比较研究

论担保物权的竞存

论优先权

论重复抵押

关于留置权立法规定之比较

一般人格权制度初论

中国法学会民法经济法学会研讨会综述

公司法与商事企业的改革与完善(一)

公司法与商事企业的改革与完善(二)

公司法与商事企业的改革与完善(三)

公司法与商事企业的改革与完善(四)

公司法与商事企业的改革与完善(五)

公司法与商事企业的改革与完善(六)

对我国公司治理结构的法理分析

对我国适用公司法人格否认法理的质疑

公司独立人格的价值思考

公司发起人与公司股东的关系评析

论控制股的转让

董事禁止竞业义务论

少数股东的保护问题——以韩国商法为中心

论公司债权人保护制度

论公司职工参与权

香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究

合伙企业的两个法律问题

合伙内部债务承担比例问题研究

合同的法律适用

合同的监督

知识产权与竞争法

对二十一世纪知识产权研究的展望

数字技术与版权领域的利益平衡论

范文九:我国民法基本性质探讨 投稿:秦癁療

摘 要 民法作为调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律,具有规范社会主义市场经济和市民社会的双重作用。本文通过对我国民法基本性质的阐述,提出了民法应该构建以民事权利为中心的私法体系,并在将私法自治的理念贯入民法之中,只有这样才能使民法适应我国经济社会发展趋势,更好地发挥自身作用。

  关键词 民法 私法 自治

  基金项目:本文为河南省高等学校青年骨干教师资助计划。

  作者简介:王金丽,河南检察职业学院法律系讲师,研究方向:民商法。

  中图分类号:D923 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2015)07-287-02

  民法是与刑法、行政法、诉讼法共同构成我国的部门法体系,它是这一法律体系中重要的法律部门之一。我国现行民法,即《中华人民共和国民法通则》自1986年颁布至今已有30年历史,它在调整我国平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系方面发挥了重要作用,它也为规范社会主义市场经济和市民社会发挥了无法取代的作用。本文通过对民法基本性质的阐述,就民法的基本性质与民法所坚持的原则和价值之间存在的内在关系,浅谈自己的见解,不足之处还请法律界专家学者多多批评指正。

  一、民法的基本性质介绍

  自古罗马以来,法律就被分为公法与私法,然而,关于公法与私法的划分标准一直以来没有明确的界定,对于公法与私法的划分标准众说纷纭。但是多年来留存下来三种观点:罗马法学家乌尔比安认为规定国家事务的法律为公法,而规定私人利益的法律为私法,此为“利益说”。而德国法学家拉邦德则认为,可按法律规范对象的意思不同划分为公法和私法,即为“意思说”。另有德国和日本的学者按照法律规范的主体是公权主体还是私权主体分为公法和私法,所谓“主体说”。当人类的脚步跨入二十世纪以后,随着国家对经济的宏观调控和政府干预,公法与私法间不再那么界限分明,二者之间开始彼此渗透,因而出现了私法公法化和公法私法化的现象。这时,一些法学专家和学者则认为公法与私法在不断融合,不应该再对公法与私法进行细致的分类。他们甚至认为,将民法化为私法的范畴已经不能成立了。笔者认为,上述三种分类标准各有道理,再从民法的调整对象出发,它以调整平等主体之间的财产关系和人身关系存在,而私法的最根本特征就恰恰体现在对平等主体关系的调整。从这层意义上讲,民法调整的是司法关系,因此它也属于私法范畴。

  在我国,由于长期经历社会主义公有制,国家对于社会生活中的经济关系和人身关系加以调控,表面看仍体现出国家干预的色彩。正因为如此,我国作为一个社会主义国家,法律具有鲜明的公法意味,这也是很多人认为我国不存在私法的原因所在。认为不存在私法,自然也谈不上公法与私法按什么标准进行划分的问题。随着我国社会主义市场经济体制改革的不断深入,市场对资源的配置作用发挥的越来越明显,政府则逐渐采取宏观和微观调控的方式进行调整。因此,过分强调国家利益而忽视私人利益的打有鲜明计划经济时代烙印的法律划分观念。从这个角度上讲,我国十分有必要进行公法和私法的划分。那么,公私法划分对于我国而言到底具有什么意义呢?公私法划分的意义主要体现在以下几个方面:

  一是区分公私法。对于社会中私人间的财产关系、人身关系的调整,则应根据私人的意思由任意法进调整。这就需要对法律调整范围加以明确界定,对于公法领域的公权力机关,必须从事公权力范围内的法定行为,而不得任意从事某些行为。即:“法无授权不可为”。但在私法领域,必须坚持私法自治的原则,“法无禁止则可为”,这样才能给经济社会生活中的个体充分的自由。这样就能使法律意思自治原则突显于整个民商法体系或社会主义市场经济之中,这一方面有助于将国家对经济社会生活的干预与意思自治进行合理的界定,另一方面有助于为有限服务型政府的建立奠定坚实基础。

  二是区分公私法,有助于私法自治原则在私法中的确立。私法自治原则下,法律给予当事人一定范围内的约束力,基于这种约束力对当事人私法方面的生活关系进行法律保护。同时,基于法律规定,赋予民事主体相对广泛的行为自由。由此可见,意思自治从根本上讲就是赋予当事人法定范围内自主决定事物,自主在法定范围内实施某些行为,自主实现自身利益。换句话说,意思自治是指当事人具有意思形成过程、意思表达过程和意思决定过程的全部自由,当事人可以决定自己的行为,可以自行决定自己参与社会生活的方式,可以不受非法干涉和影响,还可以在法律规定范围内受到法律的保护。在民法的全部法律制度之中,全部渗透和体现着意思自治原则。由此可见,有助于私法自治原则在私法中的确立。

  三是区分公私法对于法律责任性质的认定。社会纠纷出现后,如何对法律责任性质进行认定是十分关键的。由于公法和私法调整范围不同,所以要根据所调整的是民事法律关系还是规范的行政法律关系。

  四是区分公私法有助于公民基本人权得到有效保护。区分公私法,实际上是将私权利不可侵犯的观念不断加强的过程,私法与公法划分后,社会主体的私权利将受到充分尊重和保护,将不受第三人的侵犯,因为这种划分方法更加注重和强调对公民权力的保护,对于培育我国公民的权力意识和平等观念具有十分重要的作用。民法作为私法,以调整平等主体人身权和财产权的主要内容,如果加大对民法宣传力度,使广大公民真正认识到自己享有的权力,明白如何捍卫自己的权益,自然也会同样去对待社会生活中的其他人,充分尊重他人的人身、财产权力、人身自由和人格尊严,这对于新形势下调整社会生活中人与人的关系具有十分重要作用。

  由于民事诉讼法和国际私法都属于私法的重要组成部分,所以从这个意义上讲,民法应该是私法的关键部分,它不单纯等同于私法。

  二、民法对于市场经济发挥的作用

  民法从产生之日起始终与商品经济和市场经济紧密联系在一起,并随着市场经济的发展不断发展和完善。我们知道民法调整的一个重要内容就是财产关系,而不论商品如何交换,最终指向的是财产的归属权人,所以民法实际上调整的是商品所有者对商品享有的对所有权的支配关系。下面从四个角度分析民法对于市场经济的作用:   一是民法主体制度决定了主体资格。在我国,民法规定了严格的主体制度,主体必须具有民事权利能力和民事行为能力,民法对此作了全面细致的规定。民事主体制度具有十分广泛的适用范围,它不仅仅指公民、法人,还包括合伙人等所有在从事商品经济活动中取得主体资格的主体,他们的合法权益都会受到民法的保护。

  二是所有权制度是基础和前提。所有权制度是对主体财产所有权进行规范的基本制度,在经济生活中,享有所有权是进行商品交换的前提,保障所有权者对财产享有占有、使用、处分和收益的权利才能实现顺畅的所有权转移。

  三是民法中债和合同制度。债和合同是商品流通领域中保障财产交易的最直接表现形式,通过订立合同的形式来明确民事主体双方的权利义务关系,也为正常交换的开展订立了规则。债权制度是对交易过程的一种规范,它是确保正常交易秩序的有力保证,对于推动财产的正常流转起到了重要作用。

  四是权利客体制度。民法的权利主体是为了满足交易需要而产生的,它所确认的客体也不例外。正是由于物权关系与客体的结合才使得所有权制度变化体现出鲜明的特征。所有权客体的变化形式多样,有价证券的出现也是所有权客体变化的重要表现,这一债券形式的出现,改变了财产保管、使用以及转让的方式,对社会主义市场经济的发展产生了极大地促进作用。

  我国社会主义市场经济从建立到逐步完善,得益于民法的调整和支持,民法作为市场经济中的基本法,它符合市场经济运行的客观规律,也适应市场经济发展的客观要求。社会主义市场经济的发展必须始终以意思自治、公平公正、诚实守信的基本理念为指导,这样才能更好地发挥市场这只“看不见的手”对资源的的优化配置作用,政府对经济生活的干预才会逐渐减少,才有助于民事主体平等自愿地享受权利、履行义务。这也是民商事规则成熟与否成为衡量市场经济成熟与否的重要标志的原因所在。

  三、民法对市民社会产生的重要作用

  德国伟大的科学家黑格尔最早使用“市民社会”一词,从他的概念不难看出,民法也是市民社会的基本法,市民社会中的各种关系也必须通过民法加以调整才能确保市民社会具有良好的秩序。但由于长期以来我国民法界理论一直未承认市民社会,自然也缺乏对市民社会的保护,民事权利的缺位造成了市民社会的发展受到严重阻碍。这也恰恰表明民法对于市民社会的构建所起到的积极作用。那么民法对于市民社会到底起到哪些作用呢?民法的内容中所的平等、意思自治等理念体现了市民社会的价值理念,它满足了市民社会要求,相反市民社会也离不开完善的民法制度的有力推动,也需要通过民法来对它的基本价值理念进行弘扬。此外,民法调整的平等主体之间的人身和财产关系也是市民社会中最主要的社会关系。从这点上讲,民法应该也是市民社会的基本法。

  四、民法属于权利法

  之所以说民法是权利法,是因为对民事权利进行确认并加以保护是民法最基本的职能。他具体体现在以下几个方面:

  一是民法坚持以权利为核心。不论哪个历史时期,也不论何种所有制形态下的民法,都集中体现着一个显著特征,即它坚持以保护民事主体的合法权利不受非法侵害。从这一点我们可以清楚地看出民法是权利法,它鲜明地体现着权利法的特征。

  二是民法的权利体系构建基点在于权利。

  三是民法在确认权利主体享有权利的同时,也对权利行使过程进行了规定,如民法要求行使权利时必须坚持诚实信用原则,不得滥用权利,通过对权利的限制来实现调整权利义务关系的目的。

  四是民法提供了确认权利的必要手段――司法救济,即当民事主体的合法权利受到不法侵害时,可通过侵权行为法得到司法救济,为合法权利得到有效保护提供了有力手段。

  总之,民法是保护民事主体权利的司法,它的基本性质决定了它对于市场经济和市民社会的规范起到重要作用,它将在不断完善中更好地调整经济社会生活中的财产关系和人身关系。

  参考文献:

  [1][德]迪特尔・梅迪库斯著.邵建东译.德国民法总论.法律出版社.2000年版.

  [2]王利明.我国民法的基本性质探讨.浙江社会科学.2004(1).

范文十:民法概念性质及基本原则 投稿:赵覈覉

一、民法的概念 :民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律关系的总和

二、民法的性质:1 民法是私法;2 民法是任意法;3 民法是人法;4 民法是民事财产法。

三、民法的基本原则:民法的基本原则是指导民事立法、民事司法、进行民事活动的带有根本性和普遍性的指导意义的基本行为准则。其效力贯穿于整个民事法律制度的始终。具体说来,民法有以下几个基本原则 :

(一)民事主体地位平等原则。

(1)民事主体资格平等。

(2)在具体的民事法律关系中当事人的地位平等。

(3)民事主体的合法权益平等地受法律保护。

(二)自愿原则

(三)公平原则

(四)等价有偿原则。

(五)诚实信用原则。

(六)合法和公序良俗原则。

四 民法的渊源

五 我国民法的历史和现状

六 现代民法的发展

(一)概述

(二)民法形式的发展

(三)民法内容的发展

(1) 传统民法的基本内容有所动摇。

(2) 家庭婚姻关系的法律调整得到改善。

(3) 人格权的范围呈日益扩展之势。

(4) 知识产权愈来愈来受到保护。

(5) 产品责任已发展为独立的侵权责任。

(6) 强制性民法规范日渐增多。

(7) 民事责任的归责原则由过错责任向无过错责任转变。

(8) 私法与公法的界限已经开始淡化。

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