对劳动仲裁不服怎么办_范文大全

对劳动仲裁不服怎么办

【范文精选】对劳动仲裁不服怎么办

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【专家解析】对劳动仲裁不服怎么办

【优秀范文】对劳动仲裁不服怎么办

范文一:不服劳动仲裁结果怎么办 投稿:白墒墓

一、不服劳动仲裁结果怎么办

可通过以下两种监督程序予以补救:

(一) 复议监督

当事人有证据证明裁决发现确有错误的,可以自收到裁决书之日起10日内向做出裁决的仲载委员会申请复议:

(1) 仲裁庭的组成或仲裁的程序是违反法定程序的。

(2) 裁决所依据的伪造的。

(3) 对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。

(4) 仲裁员在仲裁该案时有受贿索贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。

仲裁委员会经审查核实裁决有上述情形之一的,可以另行组成仲载庭审理。复议期间,不影响裁决的执行。

(二) 重新仲裁

(1) 提起重新仲裁的前提是已发生法律效力的裁决确有错误。裁决确有错误是指认定事实有错误,或适用法律、法规、规章等规范性文件有错误,或严重违反人事争议仲裁程序。

(2) 只有依法享有人事争议仲裁监督权的人员才有权提起重新仲裁。人事争议仲裁委员会主任对本委员会已发生效力的,发现违反人事法律、法规、规章需要重新仲裁的,应当提交人事争议仲裁委员会决定是否重新仲裁。经仲裁委员会讨论认为需要的,应撤销原裁决,另行组织仲裁庭进行重新审理,作出新的裁决。

二、劳动仲裁裁决不予执行的情形

被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:

(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;

(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的;

(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;

(四)认定事实的主要证据不足的;

(五)适用法律确有错误的;

(六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。

范文二:不服劳动仲裁起诉状 投稿:许吕吖

起 诉 状

原告:某某汽车销售服务有限公司,住所地:某市城南路118号 法人代表:祈新莉 该公司董事长

被告:岳芳芳,女,汉族,1987年10月2日出生,地址:河南省宜阳县城关镇红旗中路医药局家属院。

诉讼请求:请求法院对某市管城回族区劳动争议仲裁委员会管劳仲裁字第(2010)052号裁决书的第一项、第二项的错误裁决进行纠正,依法判定原告不承担支付和赔偿义务。

事实与理由:

2007年10月份,被告到原告处工作,并于2007年12月26日签订书面劳动合同。工作期间原告对被告一直十分信任,委以重任,但2010年下半年,被告对工作表现出极不负责的态度,连续三个月未达到公司的考核标准,为此,原告提前通知被告,与其解除劳动合同。被告为此十分不满,2010年12月29日向某市管城回族区劳动争议仲裁委员申诉,要求原告补缴养老保险、医疗保险、住房公积金,支付加班费、经济补偿金等请求,某市管城回族区劳动争议仲裁委员经受理、审查,于2011的3月3日做出劳仲裁字第(2010)052号裁决书。

原告认为,某市管城回族区劳动争议仲裁委员会认定事实错误,裁决结果的第一项、第二项明显不当。理由如下:

一、被告要求原告向其支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求

没有事实和法律依据。

根据“劳动合同法”及“劳动合同法实施条例”中关于用人单位单方解除劳动合同和经济补偿金的法律规定,用人单位在劳动者严重违反用人单位的规章制度前提下,可以单方解除劳动合同,且无需支付经济补偿金。本案中,被申请人制定并出台的“2010年销售部薪酬激励方案”第五项“淘汰原则”中明确:销售部实行末位淘汰制,对于连续三个月排名靠后的三名销售顾问公司将予以辞退。而申请人岳芳芳2010年9月—11月份连续三个月销售排名倒数第一。被申请人根据公司内部出台的规章制度解除与申请人的劳动合同并没有任何违法之处,是正当行《劳动合同法》所赋予用人单位的权利。因此,被申请人与申请人解除劳动合同,无需支付任何经济补偿金。

二、被告要求原告向其支付2007年11月至2008年12月未签订劳动合同双倍工资的仲裁请求没有事实和法律依据。

首先,2008年1月1月—2008年12月31日申请人与被申请人之间存在书面的劳动合同。申请人与被申请人在2007年12月26日所签的劳动合同,在本劳动合同第一条中明确约定的双方之间的劳动合同期限是2008年1月1月—2008年12月31日。由此可知,申请人要求被申请支付双罚工资的事实基础根本不存在

其次,《劳动合同法》自2008年1月1日起施行,之前未签订书面劳动合同不受《劳动合同法》的调整。

三、仲裁庭裁决违反法律程序。

被告在仲裁申请书中仅要求原告支付解除劳动合同经济补偿金额为11513.88元,而仲裁庭裁决结果第二项却认定原告应向被告支付经济补偿金13433元。在被告并未申请变更仲裁请求的情况下,仲裁庭确认的支付数额明显超出被告请求支付数额,程序明显违法。

综上所述,某市管城回族区劳动争议仲裁委员会没有查明本案事实,裁决显失公正。原告作为依法注册的企业,始终遵行劳动法律法规规范,对于被告的处理并未超出法律法规规范尺度。原告认为,公司在承担义务的同时,也应当享受法律赋予的权利,享受在劳动仲裁中不被区别对待的权利。为此向贵院诉讼,请求依法维护原告合法权益。

此 致

某市管城区人民法院

某某汽车销售服务有限公司

年 月 日

范文三:不服劳动仲裁起诉状 投稿:黎剙剚

民事起诉状

原告: 性别:,出生日期:,身份证号:,住址:。

被告:,组织机构代码:,住所地:,法定代表人:,电话:。

就原告与被告劳动争议纠纷一案,原告不服**市**区劳动人事争议仲裁委员会做出的*劳人仲案【2015】**号仲裁裁决,特向贵院提起诉讼。

诉讼请求:

1、请求判决。。。

2、请求判决。。。

3、由被告承担本案的诉讼费用。

事实和理由:

原告与被告之间的劳动争议纠纷,经**市**区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查,做出了*劳人仲案【2015】**号仲裁裁决书。原告认为,仲裁裁决第一、二项适用法律与事实认定错误。理由如下:

一、

二、

三、

综上所述,仲裁裁决认定事实不清,适用法律错误。为维护原告的合法权益,特向贵院提起诉讼,请求贵院支持原告诉求。

此 致

苏州市市相城区人民法院

具状人:

范文四:不服劳动仲裁起诉状1 投稿:洪闼闽

民事起诉状

原告:++++股份有限公司

地址:+++++++。

法定代表人:李++。

被告:+++,男,汉族, 住所地: 电话:

诉讼请求:

请求法院对深圳市劳动人事争议仲裁委员会深劳人仲案(2012)

++号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正,依法确认原告与被告之间不存

在事实劳动关系。

事实与理由:

被告+++与原告++++股份有限公司劳动争议一案,业已经深圳市

劳动人事争议仲裁委员会开庭审理并作出深劳人仲案(2012)++号仲

裁裁决书。现原告认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误。事实

与理由如下:

因春运期间公司客运大巴司机人手短缺,2011年1月14日,原

告临时雇佣被告+++作为司机出车,因是临时雇佣,而非公司员工,

故不用与其签订劳动合同。临时雇佣期间,被告+++与原告之间无管

理隶属性和人身依附性,不存在管理与被管理的关系,被告不受原告

公司员工纪律和规章制度的约束,其是否每天出车及其出车的趟数是

完全由自己决定的,不存在请假与否的问题,而原告是按被告出车趟

数向其支付报酬,二者之间完全是按约定提供劳务和支付报酬,被告

不享受原告公司员工的任何待遇。原告与被告之间根本不存在构成劳

动关系成立的条件,双方之间不是事实劳动关系,而是临时聘用关系。

故深圳市劳动人事争议仲裁委员会认定被告与原告之间存在劳动关

系实属无稽之谈。

综上所述,深圳市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实,

认定的事实与实际情况不符,裁决显失公正。现原告为维护自身合法

权益,特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第108条之规定,特向

贵院提起民事诉讼,恳请法院判准原告之诉请!

此 致

深圳市罗湖区人民法院

++++股份有限公司 2012年3月2日

范文五:不服劳动仲裁起诉状1 投稿:宋捏捐

民事起诉状

原告:++++股份有限公司

地址:+++++++。

法定代表人:李++。

被告:+++,男,汉族, 住所地: 电话:

诉讼请求:

请求法院对深圳市劳动人事争议仲裁委员会深劳人仲案(2012)

++号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正,依法确认原告与被告之间不存

在事实劳动关系。

事实与理由:

被告+++与原告++++股份有限公司劳动争议一案,业已经深圳市

劳动人事争议仲裁委员会开庭审理并作出深劳人仲案(2012)++号仲

裁裁决书。现原告认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误。事实

与理由如下:

因春运期间公司客运大巴司机人手短缺,2011年1月14日,原

告临时雇佣被告+++作为司机出车,因是临时雇佣,而非公司员工,

故不用与其签订劳动合同。临时雇佣期间,被告+++与原告之间无管

理隶属性和人身依附性,不存在管理与被管理的关系,被告不受原告

公司员工纪律和规章制度的约束,其是否每天出车及其出车的趟数是

完全由自己决定的,不存在请假与否的问题,而原告是按被告出车趟

数向其支付报酬,二者之间完全是按约定提供劳务和支付报酬,被告

不享受原告公司员工的任何待遇。原告与被告之间根本不存在构成劳

动关系成立的条件,双方之间不是事实劳动关系,而是临时聘用关系。

故深圳市劳动人事争议仲裁委员会认定被告与原告之间存在劳动关

系实属无稽之谈。

综上所述,深圳市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实,

认定的事实与实际情况不符,裁决显失公正。现原告为维护自身合法

权益,特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第108条之规定,特向

贵院提起民事诉讼,恳请法院判准原告之诉请!

此 致

深圳市罗湖区人民法院

++++股份有限公司 2012年3月2日

范文六:不服劳动仲裁起诉书 投稿:田犗犘

不服劳动仲裁起诉书:

原告:王五, 男,1952年8月11日出生,汉族,原铁岭市银州区 厂职工,住铁岭市工人街二委十五组,电话

被告:铁岭市银州区 厂

法定代表人:

职务:厂长

诉讼请求

1、 撤销铁银劳裁字(2006)第7号劳动争议仲裁决定书

2、 要求返还企业应承担的养老保险费、利息和滞纳金

3、 诉讼费用由被告承担

事实和理由

我于1974年到铁岭市银州区 厂工作,1990年经厂领导 同意,办理了停薪留职手续。1992年随企业参加养老保险,养老保险费一直缴纳到2000年底。2001年企业无力支付职工的养老保险费,要求我个人交纳全部保险费,由于本人生活困难,无力承担企业部分,而社保公司又不单独收我个人应缴纳的养老保险费,致使我的养老保险一直中断。2006年我厂动迁,企业进行产权制度改制,企业与我们解除了劳动关系。我利用补偿金缴纳了全部保险费、利息和滞纳金。根据法律规定,养老保险应由国家、企业和职工三方承担,因此,要求企业返还我为企业垫付的养老保险费及利息和滞纳金。

此致

铁岭市银州区人民法院

附:本诉状一式二份

起诉人:

2006年11月

范文七:不服劳动争议仲裁委员会丰劳裁字裁决书。 投稿:杜銦銧

民事起诉状

原告:唐山市丰润区华鑫机械制造有限公司。

法定代表人:王志刚 住所:泉河头镇小港村。

被告:包立冬,男,18周岁,汉族,现住唐山市丰润区泉河头镇小港村。

诉讼请求

1、 依法重新确定工伤赔偿数额。

2、 诉讼费用由被告承担。

事实与理由

原告因不服丰润区劳动争议仲裁委员会丰劳裁字【2007】111号裁决书现依法提起诉讼。

2007年4月23日被告向丰润区劳动争议仲裁委员会申诉。2007年12月18日丰润区劳动争议仲裁委员会以丰劳裁字【2007】111号裁决原告向被告一次性赔偿各项费用合计33542.8元。

原告认为丰润区劳动争议仲裁委员会程序违法、赔偿数额过高。

一、原告认为被告所受到的伤害并不构成伤残。原告并没有收到唐山市劳动能力鉴定委员会唐劳(工伤)鉴(初)字【2007】0493号伤残等级鉴定,如果原告收到该鉴定结论通知一定会向上级有关部门申请再次鉴定。因没有送达而剥夺了原告的权利,明显程序违法。

二、赔偿数额过高。原告认为被告伤情并不构成残,根据《工伤保险条例》规定的一次性伤残赔偿金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金不应得到支持。

综上所述,为了维护当事人的合法权益,特向贵院提出诉讼,望依法判如所请。

此致

丰润区人民法院

起诉人:唐山市丰润区华鑫机械制造有限公司

2008年1月8日

范文八:劳动争议仲裁服务指南 投稿:孟焬焭

劳动争议仲裁服务指南

一、劳动争议申请主体

申请劳动争议仲裁的主体必须属于劳动法律法规调整的适合主体:

1、企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者。

2、国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动关系的劳动者。

3、取得合法就业资格的外籍人员、港澳人员和定居国外人员。

二、劳动争议受理范围

以下劳动争议属于劳动争议仲裁委员会的处理范围:

1、因确认劳动关系发生的争议;

2、因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;

3、因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;

4、因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动劳动保护发生的争议。

5、因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金等发生的争议;

6、法律、法规规定的其他劳动争议。

三、劳动争议受理的时效

劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算,

提交材料

1、申请人身份证复印件一份(单位申请的,提交营业执照副本和法定代表人证明书各一份)

2、《劳动争议仲裁申请书》一式三份(每增一名第三人,增加复印件一份)

3、证据复印件各三份(每增一名第三人,增加复印件一份)

4、企业基本信息表一份(公民可以去合肥市工商行政管理局调取。地址:沿河路110号,电话:5602601)

5、非职工本人或法定代表人本人亲自提交申请书的,需提交授权委托书一份

6、代理人是职业律师的,另需提供律师事务所函一份;代理人是申请人近亲属的或法定代表人递交申请书的,另需提供代理人与申请人间的亲属关系证明;代理人是其他自然人的,另需提交代理人身份证复印件一份。

受理程序

1.劳动争议发生(当事人知道或应当知道自身权益受到侵害)之日起一年内,当事人向劳动者工作地或者单位注册地劳动争议仲裁委员会提出书面申请;

2.劳动争议仲裁委员会自收到申请书起5日内,作出受理或不予受理的决定,并以书面方式通知申请人;

3.对于受理的案件,一般在组庭后60日内(特殊情况可延长30日)审理结案;当事人对裁决结果不服,自收到仲裁裁决书之日起15日内可向人民法院起诉;

4.对于不予受理的案件,当事人可自收到不予受理通知书之日起15日内向人民法院起诉;

5.双方当事人经调解达成一致的,申请人可以撤回申请,或由劳动争议仲裁委员会制作调解书送达当事人双方;调解书送达当事人后生效;调解书生效后当事人不能向人民法院起诉;

6.向人民法院起诉的,均应以对方当事人为被告。

管辖范围

1、市属企业中发生的劳动争议案件;

2、市级机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者之间发生的劳动争议案件;

3、非市属企业,注册资金在1000万元人民币以上或者200万元美元以上的劳动争议案件;

4、在全市范围内有重大影响的劳动争议案件;

5、市劳动争议仲裁委员会认为有必要直接管辖的劳动争议案件。

劳动仲裁申请书格式:

劳动仲裁申请书

申请人 :####、女、汉族,1986年7月2日出生,住安徽省#县#镇##号。

被申请人 :安徽#####有限公司,住所地:合肥市#区##路###号 。

法定代表人:吴##,职务:总经理。联系电话:123456

请求事项:

1、裁决被申请人支付申请人自2008年7月14日至2009年1月21日期间,未签劳动合同的双倍工资9000元(1500元/月×6个月);

2、 裁决被申请人支付申请人无正当理由解除劳动关系的补偿金3000元;

3、裁决被申请人为申请人补缴2008年7月14日至2009年4月30日期间的社会保险。

事实和理由:

申请人2008年7月14日受聘与被申请人聘用,先后担任公司发展部主任、市场招标二部副经理等职。进入公司后被申请人和申请人口头约定基本工资为每月1500元,申请人多次向被申请人提出要求签订劳动合同,但被申请人一直没有和申请人签订劳动合同,也没有给申请人办理社会保险。2008年12月被申请人给申请人书面承诺签订劳动合同。2009年5月2日被申请人无故辞退申请人,申请人劳动权益受到侵害,现申请劳动仲裁。

此致

XXX仲裁委员会

申请人:(签名或盖章)

XXXX年XX月XX日

附:证据材料XX份

范文九:不服劳动仲裁起诉状(最终版本) 投稿:苏闇闈

民 事 起 诉 状

原告:绍兴

地址:

法人代表:

被告:,女,汉族,身份证号:地址:

就原告与被告劳动争议纠纷一案,原告不服XX市劳动争议仲裁委员会做出的深劳人仲案【XX】XX号仲裁裁决,特向贵院提起诉讼。

诉讼请求:

1、判令原告无须向被告支付XXX

2、判令原告无须向被告支付XXX

3、由被告承担本案的全部诉讼费用。

事实与理由:

原告与被告之间的劳动争议纠纷,经XX劳动人事争议仲裁委员会受理、审查,做出了深劳人仲案【XX】XX号仲裁裁决书。原告认为,仲裁裁决第二项、第三项认定事实错误,适用法律错误,依法应当撤销。理由如下:

一、仲裁裁决要求原告向被告支付2011年11月工资的25%经济补偿金,没有事实依据。

二、仲裁裁决原告向被告支付2011年1月1日至11月25日的年终

奖36041.67元,明显缺乏事实依据与法律依据。

1、该项裁决缺乏事实依据。

2、该项裁决适用法律错误

综上所述,仲裁裁决认定事实不清,适用法律错误。原告作为依法注册的企业,始终遵守各项劳动法律法规规定,不存在任何违法情形。为维护原告的合法权益,特向贵院提起诉讼,请求贵院支持原告诉求。

此 致

XX市xx区人民法院

范文十:不服劳动仲裁起诉状及代理词 投稿:唐针钉

简介:个别地区的劳动仲裁委员会以及法院不顾用人单位和劳动者未签订劳动合同的事实,仅凭用人单位主张已经给员工缴纳社保、用人单位对劳动合同保管不力造成丢失为由,就简单认定用人单位和劳动者已经签订过劳动合同,以此帮助那些不良用人单位逃避未与劳动者签订劳动合同的法律制裁,严重侵害劳动合法权益!

不服劳动仲裁起诉状

原告:徐XX 男 1954年6月10日出生 汉族 身份证号码 320511xxxxxxxxxx

住址:苏州市高新区xxxxx

联系电话:135xxxxxx

被告:苏州XX物业管理有限公司

住所地:苏州市高新区XXXX(XX社区居民委员会内)

法定代表人:xxxx 联系电话:139xxxxxx

原告因与被告劳动争议纠纷一案,不服苏州市XX区劳动争议仲裁委员会的苏虎劳仲案字(2013)第XX号仲裁裁决书(以下简称裁决书),特向贵院提起民事诉讼;请求法院对苏州市新区劳动争议仲裁委员会的错误裁决进行纠正,依法判决被告承担支付和赔偿义务。

诉讼请求:

1、请求依法判决被告向原告支付未提前30日书面通知解除劳动关系的代通知金1726元

2、请求判决被告向原告支付因未与原告签订劳动合同的双倍工资赔偿13485元

3、本案诉讼费由被告承担

事实与理由:

原告于2012年1月30日入职被告公司,从事公司的保洁员工作,双方已经形成了事实上的劳动关系。但原告在被告处工作至今,被告从未与原告签订书面的劳动合同。更令人气愤的是,2012年11月30日,被告在毫无合法、合理解释及法律依据的情况下,擅自解除了与原告的事实劳动关系。

原告认为, 根据劳动合同法及相关法律规定,用人单位应当与劳动者签订劳动合同。如果不签订劳动合同,此行为即违反了法律的规定。所以, 根据劳动合同法的规定,未签订劳动合同的,用人单位应向劳动者支付双倍的工资。同时,被告以原告工作表现不佳、工作不胜任,直接解除与原告的劳动关系,没有根据法律法规的程序和条件提前30日通知原告,解除行为系违法解除,故应向原告支付一个月工资的代通知金。

原告在2012年12月5日向苏州xx区劳动争议仲裁委员会提起仲裁,苏州市xx区劳动争议仲裁委员会作出了苏虎劳仲案字(2013)第xxx号仲裁裁决书。原告认为苏州xx区劳动争议仲裁委员会在没有认真调查、核实事实证据的情况下,仅凭解除劳动合同证明书、高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册、通话记录,来推证双方劳动合同已签订,从而掩饰被告没与原告订立劳动合同的事实,该裁决是严重错误的,不符合法律的规定,显失公平、公正。

综上所述,原告的仲裁请求完全合理合法,被告的行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规,但未料到劳动争议仲裁部门会如此事实不分,实属有背公平。故具状你院,请求依法公正判决,支持原告的诉讼请求,依法保护原告的合法权益!

此致

具状人:xxx

2013年 x月 x日

附:本诉状副本1份、解除/终止劳动合同证明书2份、苏州市失业保险金待遇审核单2份、

劳动争议诉讼代理词

尊敬的审判员:

我接受本案原告徐XX的委托,担任其与苏州XX物业管理有限公司劳动争议案件的诉讼代理人,依法出庭参加庭审。根据本案的事实和相关法律规定,发表如下代理意见,供人民法院参考。请求贵院认真研究,慎重裁判,保护当事人合法权益。

一、订立劳动合同和交纳社保是两个不同的法律概念和范畴。在现实中,常见这样的四种情形:1、用人单位与劳动者订立劳动合同,并为劳动者缴纳社保;2、用人单位与劳动者订立了劳动合同,但是未给劳动者缴纳社保;3、用人单位未与劳动者订立劳动合同,也未给劳动者缴纳社保;4、用人单位未与劳动者订立劳动合同(包括:用人单位自写自画代签的劳动合同)、或者订立了无效的劳动合同(如:以欺诈、胁迫的手段;乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下;用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;违反法律、行政法规强制性规定订立劳动合同等等),但是却为劳动者缴纳了社保。因此类案由引发的双倍工资赔偿或者补缴社保的劳动仲裁和民事诉讼在现实中不胜枚举。被告仅凭为原告缴纳社保,企图免除未与原告订立劳动合同的双倍工资赔偿责任,是得不到法律支持的。

《劳动法》第七十二条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”退一步来说,如果被告一直没有给原告缴纳社保,那么,原告可以同时起诉被告补缴社会保险。

未订立劳动合同属于违反《劳动合同法》的违法行为,不能因为用人单位给劳动者缴纳社保而变成合法,劳动合同订立和缴纳社保是两个法律概念。

《劳动合同法》第七条:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。第十条“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。第十六条:“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”。 《劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿”。

可见,法律明文规定用人单位要与劳动者订立劳动合同,并经签字盖章后才能生效,然后,用人单位和劳动者各执一份,作为双方已经订立劳动合同,明确双方权利和义务的有效证明。

如果,用人单位未按法律规定及时与劳动者订立劳动合同,当劳动者开始依法维权时,用人单位简单的凭已经给劳动者缴纳社保、劳动合同已经丢失等借口和理由来狡辩、掩饰未订立劳动合同的事实,并以此想逃避双倍工资的赔偿责任,用人单位的此类行径令人心寒,于法不容,不会有那种法律会支持、容许此类欺骗和不耻行为。

即使,有某些地方的劳动部门、司法部门制定出台类似“只要用人单位为劳动者交纳社保了,并且用人单位提出劳动合同已经丢失等措词,劳动者就不可以再主张未订立劳动合同的双倍工资赔偿”的司法解释或者会议纪要,但是这些地方性的部门制定出台的司法解释或者会议纪要的法律效应肯定低于全国人大颁布的《劳

动合同法》和国务院颁布的《劳动合同法实施条例》。因为上位法优于下位法是法律规则之间发生冲突时的处理原则,当地方性法规与全国人大、国务院通过的法律相冲突时,属于下位法违反了上位法,下位法无效,应适用上位法。《劳动合同法》第十条、第十六条、第八十二条、《劳动合同法实施条例》第六条的规定都是要求用人单位必须与劳动者订立劳动合同,如果未及时订立劳动合同,需承担双倍工资的赔偿责任;并没有规定“用人单位已经给劳动者缴纳社保、或用人单位借口劳动合同已经丢失”就可以不承担双倍工资的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件,必须以事实为根据,以法律为准绳”。所以,被告没有与原告订立劳动合同,应当依法承担双倍工资的赔偿责任。

综上,无论被告怎样狡辩,均改变不了原被告双方建立事实劳动关系的事实和没有订立劳动合同的事实。

二、关于原被告提供的《解除劳动合同证明书》,可以证明两点内容:1、原告与被告之间存在事实劳动关系,

2、它作为一种书面证明,证明的是被告单方面解除与原告的劳动关系,而不是原告自己提出的离职。 没有法律法规规定用人单位作出的《解除劳动合同证明书》,可以直接代替用人单位和劳动者订立的劳动合同,而让用人单位免除支付未订立劳动合同的双倍工资赔偿金。而且,事实上,《解除劳动合同证明书》是由被告物业公司制作打印,上面的劳动合同期限起止日期2012.2.20-2013.2.19,是被告捏造出来的日期,属于被告很明显的欺骗行为。因为被告和原告之间自始自终没有订立过劳动合同,原告的真实入职时间是

2012年1月 30日,这一点通过被告每月的工资发放登记签字册中可以查看确认。

三、关于被告提供的《高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册》,可以证明三点内容:1、原告与被告之间存在事实劳动关系,2、原告是作为公益性岗位员工在被告物业公司上班,3、被告通过原告而享受当地政府的公益性岗位补贴和社会保险费补贴(简称两项补贴)。

《高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册》由被告一方制作、填写、打印,没有法律法规规定用人单位提供的《高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册》,可以直接代替用人单位和劳动者订立的劳动合同,而让用人单位免除支付未订立劳动合同的双倍工资赔偿金。劳动行政部门在这方面,注重审核的是被告作为用人单位,符不符合公益性岗位用人单位认定和享受补贴条件人员认定。但是,一旦事实查明,用人单位和劳动者没有订立劳动合同,或者劳动合同是用人单位一方自写自画代签的劳动合同,那么最后,没有一个劳动行政部门会为用人单位该类违法行为代替用人单位承担双倍工资赔偿责任。

四、关于被告提供的通话记录,只能证明被告和原告曾经通过电话,但是内容不得而知,或许,是当时被告在通话中表扬原告的工作表现,或许,是当时原告在向被告积极报告工作情况。

但是,令人气愤的是,2012年10月31日,被告在毫无合法、合理解释及法律依据的情况下,突然、擅自解除了与原告的事实劳动关系,要求原告立马走人。后经侧面了解,是被告物业公司另有关系人选要入职,从而排挤了原告的岗位。在此,原告也不想多知。但是,被告以原告工作表现不佳、工作不胜任,直接解除与原告的劳动关系,没有根据法律法规的程序和条件提前30日通知原告,解除行为系违法解除,故应向原告支付一个月工资的代通知金。法律依据:《劳动合同法》第四十条:“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同„„”。

五、《劳动合同法》的立法目的:即为了完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系。但是《劳动合同法》自2007年6月29日颁布、2008年1月1日正式施行至今,社会上仍有一小许用人单位,劳动法律法规意识淡薄、置法律权威不顾、肆意践踏法律尊严,比如“不依法与劳动者订立劳动合同、动辄无理要求劳动者立马离职走人”等等,可见这些用人单位的劳动合同管理和劳动用工管理还存在着比较严重的问题和制约发展的瓶颈。根据过错推定责任原则,用人单位发生违法行为,就得为违法行为承担相应的法律责任。所以,根据原告主张的事实和理由,应由被告依法承担未订立劳动合同的双倍工资赔偿和未提前30日提前通知解除劳动关系的代通知金。

六、根据“谁主张、谁举证”的诉讼原则:《中华人民共和国民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件,

必须以事实为根据,以法律为准绳”。被告物业公司口口声声主张已经与原告订立过劳动合同,但是,却提供不了真实有效的劳动合同,也提供不了合法、有效的已经订立劳动合同的事实和证据,所以,法庭应支持和采信原告的主张。

七、根据有利推定原则:对于无法准确判定关系和性质的,应按有利于劳动者的原则推定和确认。劳动者主张没有订立劳动合同;用人单位主张已经订立劳动合同的,但是用人单位提供不出已经订立的劳动合同,也提供不了合法、有效的已经订立劳动合同的事实和证据,所以,法庭应支持和采信劳动者的主张。

八、根据举证倒置原则:劳动者主张没有订立劳动合同;用人单位主张已经订立劳动合同的,根据《劳动合同法》第七条:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。第十六条:“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”,所以,用人单位应当独立保管和存放一份劳动合同,但是用人单位提供不出已经订立的劳动合同,也提供不了合法、有效的已经订立劳动合同的事实和证据,所以,法庭应支持和采信劳动者的主张。

综上所述,原告的诉讼请求完全合理合法,被告的行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规,请求法院依法公正判决,支持原告的诉讼请求,依法保护原告的合法权益!

此致

苏州市XX区人民法院

原告代理人:仲尤红

2013年3月22日 劳动合同未交付劳动者引发诉讼

法院:视为未签订书面劳动合同,用人单位支付二倍工资

人民法院报2014年08月12日讯 用人单位与劳动者签订书面劳动合同后,不把合同交付劳动者,造成劳动合同的签订流于形式,劳动合同被修改或被用人单位单方添加的情况时有发生,严重损害了劳动者的合法权益。原告姚某与用人单位鹏运公司即因是否签订劳动合同发生争议,一审法院判决鹏运公司支付姚某未签订书面劳动合同的二倍工资16500元。近日,江苏省徐州市中级人民法院终审判决:驳回鹏运公司的上诉,维持原判。

姚某于2011年2月10日到鹏运公司从事危险品运输押运工作,2012年8月10日自动离职,离职前平均工资为每月1500元。2012年9月,姚某申请劳

动仲裁,要求鹏运公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资2万元。仲裁委对该请求未予支持。姚某向徐州市贾汪区人民法院提起诉讼。

鹏运公司先后向一审法院提供了两份合同。第一份合同,法律强制性规定的内容为固定格式,应由双方协商确定的内容均未填写。第二份合同,应由双方协商确定的内容(即第一份合同空白处)已用钢笔字予以完善。经法院委托鉴定,第二份应由双方协商确定的内容即钢笔字手写部分,书写时间与合同尾部姚某签名时间非同一时期形成。鹏运公司认可姚某在两份合同上签名后并未将其中一份交给姚某持有。

一审法院认为:劳动合同法规定,用人单位与劳动者签订劳动合同应当与劳动者协商一致。本案中,根据笔迹鉴定结论可以确认姚某在合同签字的时候,双方应该协商一致的劳动合同期限、工作地点、工作内容、工作时间、休息休假等重要内容均没有经过协商,合同空白处均没有填写。劳动合同法规定劳动合同应当交劳动者一份,目的是规范和提醒劳动者和用人单位均应自觉履行劳动合同确定的权利、义务,自觉遵守劳动纪律,自觉抵制和防范违反劳动合同约定的行为。本案中,劳动合同重要内容没有约定,同时亦没有将其中一份合同交姚某持有,对姚某没有约束力,应视为双方未签订书面劳动合同,鹏运公司应向姚某支付未签订书面劳动合同的二倍工资。经依法计算,鹏运公司应向姚某支付11个月未签订书面劳动合同的二倍工资16500元,遂判决支持姚某的诉讼请求。

一审判决后,鹏运公司提出上诉,二审法院认为:姚某虽然在合同上签了名,但合同应予以协商确定的内容没有约定,亦没有将一份交姚某持有,签订劳动合同的目的没有达到,起不到劳动合同的约束和规范作用,应视为双方未签订书面劳动合同。一审判决认定事实和适用法律均准确无误,遂判决驳回上诉,维持原判。(王道强 王 莉)

■法条链接■

《中华人民共和国劳动合同法》

第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。

用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

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