执行费用由谁承担_范文大全

执行费用由谁承担

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【专家解析】执行费用由谁承担

【优秀范文】执行费用由谁承担

范文一:悬赏执行费用该谁负担 投稿:姚蚒蚓

悬赏执行费用该谁负担

法院在案件执行过程中,常会由于一些被执行人下落不明或财产无法查找而导致案件中止执行,对于这些案件执行财产线索显得尤为重要。但现行法律对法院在执行过程中可采取的执行措施规定较少,具有一定的局限性。实践中法院会要求申请执行人向法院提供执行线索,然而申请执行人作为单位和个人,许多执行线索又难以寻找、提供。2005年12月,中央政法委在《关于切实解决人民法院执行难问题的通知》中明确指出:“建立执行财产线索举报悬赏制度,以动员全社会力量及时发现被执行人的财产”,从而在执行工作中确立了执行悬赏制度。执行悬赏制度的确定改变了法院执行工作的被动局面,让那些有钱不还的“老赖”曝光于阳光之下,彰显了法律的尊严。然而由于现行法律对于执行悬赏并未作出规定,在实际操作中各地法院规定的操作程序也不尽相同,尤其是对于执行悬赏费用的承担方式,大家有着不同的看法:

一为申请执行人承担执行悬赏费用。执行案件中申请执行人负有提供执行线索的义务,而法院进行执行悬赏只是帮助其寻找执行线索,因此执行悬赏费用应当由申请执行人承担。但笔者认为,如果执行悬赏费用由申请执行人承担,势必会加重申请执行人的负担,这与减轻当事人的诉讼成本的社会主流观点不相吻合,同时也会损害法律的权威和法院的形象。 二为法院承担执行悬赏费用。案件执行是法院的职责,执行悬赏只是法院执行过程中采用的一种执行手段,因此产生的费用理应由法院自行承担。而且执行悬赏公告是由人民法院作出的,相对人只与人民法院之间成立合同关系,法院应当按悬赏的约定支付酬金。但笔者认为,由法院承担此笔费用并不妥当,如果让法院拿出钱来承担悬赏费用,这项增加的额外费用将会使法院不堪承受,在财力的制约下,法院不会轻易采用执行悬赏,这反而使得执行悬赏制度难以得到很好的实施。而且,如果由法院承担这笔费用,所有未结执行案件申请人都会要求对其案件进行执行悬赏,这样会形成对有限的司法资源的浪费。

三为被执行人承担执行悬赏费用。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定 试行 》第28条的规定:“被执行人必须如实向人民法院报告财产状况”。如果被执行人有能力履行还款义务而未履行,同时也不主动向法院申报财产的,显然被执行人已违反法律的规定,法院可以对其违法行为给予适当的惩罚,而由其负担执行悬赏费用可以看作是对其违法行为的一种惩罚。

对于执行悬赏费用的承担,可以由申请执行人预交,被执行人承担为原则,对于申请执行人无力预交有重大影响的案件,人民法院可以垫付执行悬赏费用,执行到位后再向被执行人收取。

范文二:2016司考民诉法:执行承担 投稿:苏穯穰

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2016司考民诉法:执行承担。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快!

执行承担,是指在执行程序中由于出现特殊情况,被执行人的义务由其他公民、法人或组织履行。执行承担的目的在于解决法院判决的既判力对当事人的继受人是否有效的问题。 执行承担的前提必须是被执行人在执行过程中发生了死亡、终止或其他法定情况,人民法院可以据此裁定变更执行主体。

根据民事诉讼法的规定及最高人民法院的司法解释,执行承担在下列情况下发生:

1.作为被执行人的公民死亡的,其遗产继承人没有放弃继承的,人民法院可以裁定变更被执行人,由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的,人民法院可以直接执行被执行人的遗产。

2.作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的,其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受;作为法人的被执行人被撤销的,如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的,可以裁定该权利义务承受人为被执行人。

3.作为被执行人的其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的,人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。

4.作为被执行人的法人在执行中无财产清偿债务,如果其股东或开办单位有注册资金不实或抽逃注册资金的行为,人民法院可以裁定追加其股东或开办单位为被执行人,在注资不实或抽逃资本的范围内,对权利人承担责任。

5.作为被执行人的法人或其他组织被撤销、注销或歇业后,上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产,致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的,人民法院可以裁定追加上级主管部门或开办单位为被执行人,在所接受的财产范围内承担责任。

6.在执行中,作为被执行人的法人或者其他组织名称变更的,人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人。

范文三:协助执行义务人的责任承担 投稿:程喹喺

协助执行义务人的责任承担

范向阳 马 巍

[案情]

2005年1月8日,甲市人民法院因吴某诉魏某、于某借款纠纷案,以(2005)甲民初字第00100号、第00101号民事裁定书裁定查封于某购买的坐落于乙市的枫丹丽舍E3楼三单元一层101号房产。1月10日,甲市人民法院向乙市房管局送达协助执行通知书,要求协助内容为:在涉案房地产办理产权后不得为该房屋办理转移过户手续。因“枫丹丽舍E3楼三单元一层101号”为开发商预售时的房屋名称,而甲市人民法院送达协助执行通知书时,该房屋所属楼盘已经办理初始登记,登记名称为公安机关核定的名称“乙市新建材城中路1号27号楼3单元1层101房”,乙市房管局没有查到该房屋的登记信息。该局于1月12日书面回复甲市人民法院:“未查到在我局的权属登记信息,我局将进行再次核查,已上网协助查封。”1月25日,乙市人民法院因另一案件也对上述房产进行查封,协助执行通知书载明的地址亦是“枫丹丽舍E3楼三单元一层101号”。乙市房管局同样没有查到登记信息。1月28日,乙市人民法院再次向乙市房管局发出的协助执行通知书将地址改为“乙市新建材城中路1号27号楼3单元1层101房”,乙市房管局按照要求进行了查封。2月5日,乙市房管局按照乙市人民法院的协执要求,将上述房产过户到梁某名下。6月29日,甲市人民法院依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下简称《执行规定》)第44条向乙市房管局发出责令限期追回款物通知书,限期追回法院查封的房屋。后因国土部门垂直上划,乙市土地管理职能由新成立的国土局承继,房屋行政管理职能由乙市建委承继。8月3日,甲市人民法院裁定乙市建委在财产流失的范围内向申请人承担责任,并冻结其银行账户。

[评析]

本案的焦点问题为:甲市法院裁定乙市建委承担实体赔偿责任是否妥当?假设乙市建委在接到甲市法院协助执行通知书后,明知该房产就是新登记的乙市新建材城中路1号27号楼3单元1层101房,没有办理查封登记而导致查封房产流失,但是又以其系工作失误且房产并没有办理查封登记为由,只愿意承担拒不协助的责任而不愿承担擅自处分查封物的实体赔偿责任,对其抗辩是否予以支持?

依据《执行规定》第44条,必须是“被执行人或者其他人擅自处分已被查封、扣押、冻结财产的”,人民法院才能裁定处分人承担实体赔偿责任。司法解释规定协助义务人对债权人承担实体赔偿责任必须具备两个要件:一是被法院查封的财产已经被处分。只有已经被人民法院查封的财产,才能对包括协助义务人在内的所有相对人产生禁止处分的效力。如果有关责任财产没有被查封、扣押、冻结,则即使是债务人在民法上亦有自主处分的权利。二是协助义务人主观上是擅自。这里比较有争议的是如何理解“擅自”。笔者认为,擅自应当是协助义务人在主观心理态度上存在故意或者重大过失。如果是由于协助义务人无法控制的外力因素而导致查封财产流失,则不能让协助义务人承担赔偿责任。

实践中,比较难以区分的是两个法院对同一执行标的物同时强制执行,协助义务人协助了其中一个法院而导致查封标的物被处分的情形。此种情形下,应当查明协助义务部门是否尽到了告知义务,比如:是否尽到向要求处分的法院告知该标的物已经被其他法院查封的事实,是否将另外一个法院要求处分的指令告知已经查封的法院等。如果在告知后,有关法院没有寻求协调程序仍然强行处分的,则协助义务人不属于擅自处分,不能追究协助义务人承担财产流失的责任。反之,则协助义务人仍然存在重大过失,仍然要承担相应的赔偿责任。那么,如何看待本案中所涉及的两个问题呢?

就第一个问题而言,可以认定甲市法院裁定乙市建委承担实体赔偿责任、冻结其银行账户的事实依据和法律依据不足。首先,本案中由于甲市法院协助执行通知书提供的涉案房产的地址不准确,该房产从始至终均没有被甲市法院查封,自然也就不产生禁止处分的效力,并且房管局还及时提醒了甲市法院涉案房屋查不到登记的有关情况,表明其始终没有接受协助查封的义务。

其次,涉案房产被乙市法院因另案有效查封后,按照乙市法院的要求过户到梁某名下,是协助人民法院执行的合法行为,并非擅自处分。甲市法院如认为乙市法院的执行有误,亦应通过法院之间的协调程序解决,而不能让协助执行人承担责任。

最后,甲市法院仅仅因乙市建委承继了原乙市房管局的房屋行政管理职能就裁定变更乙市建委为被执行人亦缺乏依据。行政管理职能的承继仅仅是确定行政赔偿责任的依据,而本案中原乙市房管局应承担的是民事赔偿责任,民事赔偿责任人的变更必须是被变更的义务人与原义务人之间有财产上的承继关系,仅仅是行政职能上的承继不能构成变更义务人的法定依据,这一点在实践中尤其应当注意。同时,必须指出的是,乙市房管局在行政管理上是存在漏洞的,其对于房屋从预售到最后进行产权登记过程中地址登记的历史沿革缺乏记载,应当建议改进。但是,工作中的漏洞不能成为协助义务部门承担赔偿责任的理由。

就第二个问题来说,首先,牵涉到承担实体赔偿责任和拒不协助执行责任的区别。按照《执行规定》第44条的规定,被执行人或者其他人擅自处分已被查封、扣押、冻结财产的,人民法院有权责令责任人限期追回财产或者承担相应的赔偿责任。这里的赔偿责任是人民法院基于被执行人或者其他人对于公法义务的违反,而直接依职权在执行程序中对违反公法义务人的制裁,并无须通过诉讼裁定。这里的“其他人”当然也包括协助义务部门,因为在不动产以登记作为所有权转移的要件情况下,没有登记部门的配合,债务人处分不动产的权属实际上是不可能的。

问题是依据原民事诉讼法第一百零三条,对拒不履行协助义务的协助义务人,法律规定的制裁措施仅仅是最高罚款3万元,即使依据修改后的民事诉讼法,罚款最高也不过是30万元。这样的处罚当然要比动辄承担几百万元的实体赔偿责任轻得多。有的协助义务人显然注意到了民事诉讼法所规定的拒不协助与擅自处分所应承担责任之间的差别,希望以“两害相权取其轻”的办法来承担较小的责任。

其次,要分析对协助义务部门来说,不动产查封是以办理查封登记作为效力发生的时点,还是以其接受协助执行通知书的时间作为执行效力发生的时点。查封、扣押、冻结裁定对不同的主体,其发生法律效力的起算点是不一致的。对于债务人来说,自其收到查封裁定时起,就对其发生法律效力,不管该财产是否被执行法院控制,也不管是否对外进行了公示。但是,对于第三人和协助义务人来说,这个问题就比较复杂了。对不特定的第三人来说,查封必须以一定的方式进行公示,使第三人能够判断该标的物为查封物,否则查封行为对第三人就不产生效力。对于有产权登记的房地产而言,查封的公示方式应当是在房地产管理部门办理查封登记,也就是说查封裁定对第三人发生法律效力的起点是办理查封登记之时起。

对协助义务人而言,这不光牵涉到法律问题,还有技术问题。因为,如果以协助义务部门实际办理查封登记的时间作为查封裁定发生法律效力的时点,就会存在一个技术上的难题:对于不动产以及其他登记而言,登记管理部门掌握了一切信息,执行法院无法观察到办理查封登记的整个过程,如何判断登记部门是否办理了查封登记?何时办理的查封登记?也就是说,在执行法院和不动产管理等协助义务部门之间显然存在信息不对称的问题,要求执行法院准确判断办理查封登记的时间,对执行法院来说是一个不可能完成的任务。特别是如果协助义务部门和债务人存在利害关系或者协助义务部门的有关负责人、经办人和债务人有利益上的联系的话,就会发生协助义务部门擅自转移执行法院已经查封的财产,而后又以有关责任财产根本没办理

查封登记为由欺骗执行法院,逃避应当承担的实体赔偿责任。所以,《执行规定》第37条、第41条为协助义务人设定了一个查封裁定对其发生法律效力的技术起点,那就是:只要协助义务部门签收了协助执行通知书并且没有表示异议,就视为查封裁定对其发生效力。所以,此种情况下乙市建委的抗辩不能被支持。

范文四:鉴定费承担 投稿:吕恆恇

非医保用药保险应当理赔:

(一)首先,“非医保”用药费用免赔条款应认定为格式条款。本案中保险公司与薛某签订保险合同时并未就“非医保”用药费用免赔予以明示,也不能提供证据证实对该条款履行了明确的说明或告知义务,而是擅自将“非医保”用药费用免赔条款直接打在保单上,是保险公司的单方行为,故不属于附条件或附期限的条款,而属于典型的格式条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定,对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。

其次,投保人购买交强险,按时缴纳保险费用,就是为了分担风险,在发生交通事故自己需要承担责任时,由保险公司承担风险。保险公司不承担“非医保”用药费用,显然损害了投保人的利益,保险公司核减“非医保”用药费用后减轻赔付负担,而投保人却要自己承担所谓的“非医保”用药费用,这对投保人显然是不公平的。同时,张某在治疗的过程中,对医疗机构使用何种药物进行治疗是没有选择权的,而且,根据《道路交通安全法》第七十六条之规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任险范围内予以赔偿”,以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任”,两者都没有规定将医药费的赔偿范围限定在医保用药范围之内。

保险公司在交强险及商业第三者险条款中约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用” 的格式条款应当认定为无效。因保险合同涉及的不仅仅保险人与被保险人之间的关系,还涉及第三人利益,依据民法基本原理,非经第三人同意,合同双方不能对合同之外的第三人的合法利益做出限制。在道路交通事故人身损害赔偿案件中,这一格式条款涉及赔付的对象往往是不特定的交通事故的受害者,而受害者并没有参与保险合同的订立,让受害人接受该条款有失公平。另外,用药是医院的行为,受害人以及肇事者、被保险人均不是专业人员,不可能判断哪些是医保用药,哪些是非医保用药,只有专门医务人员才可能控制用药的范围。即使将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围,超过医保用药范围过错不在于受害人以及肇事者、被保险人。本案虽然投保人在投保时与保险人签订投保声明约定:“保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款,并对其中免除保险人责任的条款以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明,本人已充分理解并接受上述内容,同意以此作为订立保险合同的依据,本人自愿投保上述险种。”但是,根据2003年5月20日中国保险监督管理委员会关于《机动车辆保险条款》的性质等有关问题的批复规定“仅仅采用将保险条款送交投保人阅读的方式,不构成对说明义务的履行。保险公司应当根据保险合同签订的具体情况,采用适当、充分的方式明确提示投保人,尽量使其明确合同中责任免除条款的内容,确保投保人的利益不受损害。保险公司的行为是否构成了对说明义务的履行,由司法机关或仲裁机构依法认定。”对本案中的特别约定,法院认为,保险公司仍没有明确解释什么是国家基本医疗保险、如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用,这种需要通过鉴定机构鉴定才能确定的事项,保险人仅以签订投保声明的形式不足以使得投保人明确其内容,根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效”。因此该条款仍属于保险人免除其自身责任或加重对方责任的格式条款,应认定为无效条款。

另外,机动车第三者责任强制保险是法定保险,其赔偿范围和标准是法定的,保险条款的约定应符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。”这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药范围。并且,如果将非国家基本医疗保险用药排除在保险赔偿范围内,而将承担的风险由投保人和受害人承担,显然违背了立法的初衷。所以,原告诉请的非医保范围内的医疗费也在保险项下医疗费的赔偿范围内。

故法院对原告请求的非医保范围内的医疗费予以支持。

然没有区分是否自费用药的必要。虽然伤者在某些情况下可向医生提出用药的建议,但最终治疗疾病需用何种药物是由医生根据伤者的病情而定,并非伤者及被保险人所能控制,因此保险公司仅以药物属自费用药为由拒赔难以成立。

险限额的约定确定了承担赔偿范围的上限,其欲再通过限定伤者用药范围来减轻其责任显然有失公平。如果医疗机构因此在伤者的治疗中确需要用超出医保范围内的药品而不用,明显不利于伤者的治疗,违反以人为本、救死扶伤的理念,不利于伤者的健康权益,亦不利于交通事故纠纷的及时化解。因此,根据合同法第四十条关于“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效”的规定,保险公司在商业第三者险条款中约定“非医保用药不予赔付”的格式条款应当认定为无效。

车损鉴定费(认证费)承担:

认为鉴定费和诉讼费不应由被告承担,没有事实和法律依据,被告保险公司的辩解理由没有法律依据。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条(“诉讼费用由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外。

部分胜诉、部分败诉的,人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”)、《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十四条之规定(“保险人依照本法第二十三条的规定作出核定后,对不属于保险责任的,应当自作出核定之日起三日内向被保险人或者受益人发出拒绝赔偿或者拒绝给付保险金通知书,并说明理由。”),保险公司应承担上述赔偿责任。

原告代理人的意见是:保险公司与胡先生之间签订的机动车交强险、第三者责任保险、车辆损失险等商业险保险单是当事人双方的真实意思表示,内容符合法律规定,对合同当事人均具有法律约束力。依据《中华人民共和国保险法》的规定,保险车辆在保险期限内发生保险责任事故范围内的交通事故,保险人应向被保险人承担赔偿责任。本案中,被保险人在事故未超出车辆损失险保险责任限额,故被告应车辆损失险保险内赔偿原告胡先生损失68477元。同时依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用,由保险人承担。”因此,本案中胡先生为确定保险车辆的损失程度所支付的评估费用2200元,也应当由保险公司承担。依据《中华人民共和国保险法》第五十七条第二款规定:“保险事故发生后,被保险人为防止或者减少保险标的损失所支付的必要的、合理的费用,由保险人承担;保险人所承担的费用数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算,最高不超过保险金额的数额。”因此,本案中胡先生为防止、减少保险车辆的损失所支付的施救费用2700元,不超过保险金额,应当由保险公司承担。此外对保险公司责任免除条款的,保险人在订立合同时应向投保人明确说明,未明确说明的,该条款不产生效力,本案保险公司在投保时未

明确说明评估费和施救费不赔付,所以该条款不产生效力。

范文五:诉讼费承担 投稿:雷嫰嫱

诉讼费由被告承担是诉讼请求吗

在民事起诉状的诉讼请求中,我们常常看到一项请求内容:诉讼费由被告承担,对这一项内容是否是当事人的诉讼请求,存在二种不同的观点:

第一种观点认为:诉讼费由被告承担是当事人的一种诉讼请求,当事人在诉状中提出了这一诉讼请求,法院才会依法对诉讼费的承担作出裁决,若当事人在诉状中没有提出这一请求,法院根据民诉法的不告不理的基本原则,将不会对诉讼费的承担这一问题进行处理.诉讼费用由原告自行承担.

第二种观点认为::根据《诉讼费交纳办法》第二十条规定:“案件受理费由原告、有独立请求权的第三人、上诉人预交。被告提起反诉,依照本办法规定需要交纳案件受理费的,由被告预交”。 第二十九条规定:“诉讼费用由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的,人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的,人民法院根据其对诉讼标的的利害关系,决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。 由此可见,交纳诉讼费是仅仅是一个预交,由谁负担是人民法院根据案件审理的结果决定的,并非根据当事人的请求。 所以,在诉状中将诉讼费的承担特意提出,确实是画蛇添足。

笔者同意第二种观点。

范文六:律师费由谁承担 投稿:戴菣菤

律师费由谁承担

核心内容:我们在进行诉讼的时候,什么时候是败诉方承担律师费用的情形的呢?这些情形主要的特点是怎么样的呢?需要主要的问题是什么?一般律师的费用是如何计算的呢?下文将会详细分析,法律快车小编希望下文内容,对你有所帮助。

若协议中未明确律师费,法院判决对诉讼请求中的律师费是不作处理的。但依据我国现行相关司法解释,在以下九类中,明确规定由败诉方承担胜诉方合理的律师费:1)人身损害赔偿、名誉侵权、交通肇事案件:2)法律援助案件;3)著作权侵权案件;4)商标权侵权案件;5)专利侵权案件;6)反不正当竞争案件;7)合同纠纷中债权人行使撤销权案件;8)担保权诉讼案件;9)仲裁案件。

(一)法律、司法解释明确规定由败诉方承担胜诉方合理的律师费。

(1)、人身损害赔偿、名誉侵权、交通肇事案件:《民法通则》第119条规定:“侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的,并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条第3款规定: “受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。” 上海市高级人民法院早在2000年作出的 “关于印发 《关于民事案件审理的几点具体意见》的通知中针对人身损害赔偿案件提出 “律师费在性质上属于财产利益,原则上可作为损失。”

(2)、法律援助案件: 《最高人民法院司法部关于民事法律援助工作若干问题的联合通知》第7条:“法律援助人员办理法律援助案件所需差旅费、文印费、交通通讯费、调查取证费等办案必要开支,受援方列入诉讼请求的,法院可根据具体情况判由非受援的败诉方承担”。因此律师在办理法律援助案件时,建议将律师费列入诉讼请求,要求被告方承担。

(3)、著作权侵权案件: 《著作权法》第48条规定: “侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支”。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用若干问题的解释》

第26条的规定,“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支,

包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情,可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内”。

(4)、商标侵权案件:《最高人民法院 关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第17条明确规定: “商标法第56条第1款规定的制止侵权行为所支付的合理开支,包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况,可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”

(5)、专利侵权案件:《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第22条规定: “人民法院根据权利人的请求以及具体案情,可以将权利人因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。”

(6)、不正当竞争案件:《反不正当竞争法》第20条规定:经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应当承担损害赔偿责任,被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

(7)、合同纠纷中债权人行使撤销权诉讼案件: 最高人民法院 《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释 (一)》第26条明确规定:“债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用,由债务人负担;第三人有过错的,应当适当分担。”

(8)、担保权诉讼案件:《中华人民共和国担保法》第21条规定: “保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿及实现债权的费用。” 分析:债务人如约履行债务,债权人的权益即能得到实现,由于债务人不履行义务,债权人不得不通过诉讼的方式来实现权利,由此所支付的律师费是当事人为实现其债权而支出的费用,属于当事人的财产损失, 《担保法》第21条规定的 “实现债权的费用”应当包括合理的律师费。

(9)、仲裁案件: 仲裁可对律师费由败诉方承担的仲裁请求予以支持。1994、1995、1998、2000版本的《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》(简称《贸仲规则》)都有类似规定,仲裁庭有权在裁决书中裁定败诉方应当补偿胜诉方因为办理案件所支出的部分合理的费用,但补偿金额最多不得超过胜诉方胜诉金额的10%。在实践中,此费用也包括律师费,但有胜诉金额10%的比例限制。而最新的《贸仲规则》(2005年版)则取消了此10%

的限额规定,第46条规定:“费用承担:(一)仲裁庭有权在仲裁裁决书中裁定当事人最终应向仲裁委员会支付的仲裁费和其他费用。(二)仲裁庭有权根据案件的具体情况在裁决书中裁定败诉方应当补偿胜诉方因办理案件而支出的合理的费用。仲裁庭裁定败诉方补偿胜诉方因办理案件而支出的费用是否合理时,应具体考虑案件的裁决结果、复杂程度、胜诉方当事人及/或代理人的实际工作量以及案件的争议金额等因素”。显然,这给了仲裁庭更大的自由裁量权。

(二)双方在合同中明确约定律师费由败诉方承担。

根据合同自由原则,只要双方当事人在合同中有约定律师费由败诉方承担,则在起诉或仲裁时,关于律师费的诉讼请求一般都会得到支持。2003年6月12日,某银行南京分行与刘某、李某等人签订借款合同一份,并就利率及还款方式、 违约责任作了明确约定,其中特别提到如借款一方违约,须承担合同项下的律师费、诉讼费和执行费等;李某等3人为刘某的上述借款承担连带保证责任。自合同签订后,银行如约向刘某发放了贷款,但刘某自去年6月起就未再按约还款,李某等亦未按约承担保证责任,银行多次催要未果,故诉至法院。法院审理认为:原告银行与被告刘某、李某等人签订的借款合同系各方真实意思表示,被告刘某接受原告借款后,未按约归还借款本息,其行为已构成违约,应承担违约责任,原告有权按约解除合同并提前收回全部贷款本息,被告李某等3人应承担连带保证还责任。为此,法院一审判决:原告某银行与被告刘某、李某等人所签订的借款合同于本判决生效之日起解除;被告刘某于判决生效后十日内一次性偿还原告借款本金206041.63元,并支付利息和逾期利息,并按规定支付罚息;被告刘某一次性支付原告银行律师费9700元;被告李某等对上述债务承担连带偿还责任。 须特别注意,在拟定这样的违约条款时,必须明确写明“律师费”,其他如“实现债权的费用”等均属约定不明确,可能不会得到关于律师费的支持,法院对此约定的审查非常严格。原告在起诉时须提交与律师事务所签订的委托合同和律师事务所开具的律师费发票作为律师费支付的证据。但是支持的具体数量会取决于法官的自由裁量权,根据案件性质酌情支持,通常法院会支持“合理”的律师费用,而并非全部的费用。

范文七:承担诉讼费 投稿:马苨苩

保险公司应否承担诉讼费?

【案情】

2009年6月,王某驾车发生交通事故致行人刘某伤残,刘某诉至法院,要求王某和某保险公司赔偿其损失并承担本案诉讼费用。

【分歧】

涉交强险纠纷案件中,保险公司应否承担诉讼费?

第一种意见认为,依照《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条之规定,“下列损失和费用,交强险不负责赔偿和垫付:„„(四)因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”,保险公司不应承担本案诉讼费用。

第二种意见认为,保险公司是否应承担诉讼费用?应当审查保险公司和诉讼发生之间存在的关联性,如因保险公司无正当理由拒赔而致诉讼的发生,则应当承担相应的诉讼费用,否则,保险公司不应承担诉讼费用。

笔者同意第二种意见。

在审判实践中,保险公司常以《机动车交通事故责任强制保险条款》(下称《交强险条款》)第十条之规定拒绝承担诉讼费用,法院的判决也多支持该种观点。在笔者看来,这是对《交强险条款》第十条规定的误读。

《交强险条款》第十条规定如下,“下列损失和费用,交强险不负责赔偿和垫付:(一)因受害人故意造成的交通事故的损失;(二)被保险人所有的财产及被保险机动车上的财产遭受的损失;(三)被保险机动车发生交通事故,致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失;(四)因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”从该条中不难看出,所谓因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用交强险不负责赔偿和垫付,指的是交强险赔偿限额范围内对上述费用不负责赔偿和垫付。这也是和交强险保险内容相一致的,交强险赔偿限额包括死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额,其中的财产损失赔偿限额所指

财产损失仅限于因交通事故对第三者直接造成的财产损失,并不包括仲裁和诉讼费用等间接损失,这和《交强险条款》第十条第三项的规定也是相一致的。但将交强险不承担诉讼费用和保险公司不承担由此引发的诉讼费用等同起来,无疑是混淆了概念,从而导致了对该条款的误读。

如果认同《交强险条款》第十条第四项的规定指的是保险公司不承担诉讼费用,在审判实践中,将会面临一个尴尬的问题。如保险公司对于一审判决由其向受害人在交强险限额内赔偿不服提起上诉,二审法院驳回其上诉,那么随之发生的二审诉讼费用由谁来承担,由保险公司承担则和该条款相冲突,由受害人和肇事人承担则于法无据,就二审而言,他们并非败诉方,对增加的诉讼费用他们既无过错也无责任。由此可见,将《交强险条款》第十条第四项的规定交强险不承担诉讼费用等同于保险公司不承担由此引发的诉讼费用,在现实中是行不通的。

那么对于涉交强险纠纷案件,保险公司应如何承担诉讼费?笔者认为,鉴于交强险作为强制保险的特殊性,那种认为保险公司一旦被判在交强险限额内赔偿就应承担相应诉讼费用的观点也是站不住脚的。审判实践中,必须通过审查保险公司和诉讼发生之间存在的关联性来判断。笔者将办理此类案件时保险公司与诉讼发生是否存在关联性的几类情形详列如下:

一是事故发生后,保险公司及时介入,但保险公司经审查,认为不符合交强险赔偿情形拒赔而引起的诉讼,分为三种情形,第一种是确属不符合交强险赔偿的,保险公司理当不应承担诉讼费用;第二种是肇事人或受害人提供的损失证明依据不足,经保险公司告知补足,却未能补足的,保险公司依照理赔程序拒赔的,虽经法院判决赔偿,但因导致诉讼发生的过错并不在于保险公司,保险公司不应承担诉讼费用;第三种是保险公司无正当理由拒赔而以致诉讼的发生,保险公司存在过错,应当承担相应的诉讼费用。

二是事故发生后,保险公司未及时介入,分为两种情形,第一种是肇事人或受害人已告知保险公司,但保险公司拒绝介入,也拒绝理赔而以致诉讼的发生,保险公司存在过错,应当承担相应的诉讼费用;第二种是保险公司在诉讼前,并不知道事故的发生,对诉讼的发生,保险公司并无过错,自然不应承担诉讼费用。

三是保险公司上诉费用的承担,则按照二审其是胜诉还是败诉来判断其是否需要承担。

上面的归纳难免挂一漏万,但总的原则是,在涉交强险纠纷案件中,保险公司是否应承担诉讼费用?应当审查保险公司和诉讼发生之间存在的关联性来进行判断。

范文八:不履行协助执行义务应当承担相应的责任 投稿:严茹茺

案情简介:

        张先生与夏女士道路交通事故赔偿纠纷一案,经法院判决,被告夏女士赔偿张先生交通事故损失共计人民币98365元。判决生效后,夏女士未在判决确定的时间内自觉履行义务。原告张先生委托本所滕旭辉律师代理此执行案件。 

案件结果:

        执行中,律师发现被告夏女士在其工作单位某汽车运输公司尚有上年度的承包收入10万元未领取,遂申请法院冻结并扣划夏女士在运输公司的收入10元。法院立即向运输公司发出了协助执行通知书,要求运输公司根据裁定书的规定,停止支付刘某的承包收入10万元。然而,运输公司经不住夏女士的再三要求,在收到法院协助执行通知书的次日,将夏女士的收入10万元悉数予以支付。法院遂向运输公司发出书面通知,要求其在接到通知书的15日内追回已支付给夏女士的承包收入10万元,在法院规定的期限内,运输公司未追回该款。法院最后裁定由运输公司赔付给张先生98365元。

案件评析:

        扣留、提取被执行人的收入,是人民法院常用的一种执行措施。当事人如未在法院规定的期限内,自觉履行法律文书所确定的义务,执行中,法院可依法扣留、提取被执行人的收入,有关单位有协助扣留、提取的法定义务。由于被执行人夏女士在其工作单位有承包收入,因此,法院才要求运输公司承担协助扣留的义务。被执行人所在单位如不履行协助执行义务,在收到法院协助执行的通知书后,将收入支付给被执行人,极有可能使权利人的利益受到损失。根据有关司法解释的规定,权利人因有关单位不履行法院协助执行义务所造成的损失,应由该单位承担相应责任。

        法律适用:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十二条规定:被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行部分的收入。但应当保留被执行人及其家属的生活必需费用。人民法院扣留、提取收入时,应当作出裁定,并发出协助执行通知书,被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。

        最高人民法院关于《人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第三十六条规定:被执行人在有关单位的收入尚未支取的,人民法院应当作出裁定,向该单位发出协助执行通知书,由其协助扣留或提取。第三十七条规定:有关单位收到人民法院协助执行被执行人收入的通知后,擅自向被执行人或其他人支付的,人民法院有权责令其限期追回;逾期未追回的,应当裁定其在支付的数额内向申请执行人承担责任。

范文九:不动产登记行政机关协助执行中的责任承担 投稿:邱俳俴

不动产登记行政机关协助执行中的责任承担

王 达 刘 枫

物权法第二十八条规定:“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”此时的“发生效力”是指成就了物权变动原因,但仍不能因此替代物权变动公示,因为物权法第十条规定,国家对不动产实行统一登记制度。实践中,法院的具有执行力的生效判决、裁定确定了不动产物权的变更、转移、消灭、查封等变动,这种变动仍需要通过不动产登记机关变更登记、转移登记、注销登记、查封登记来实现物权变动公示。这种情形被称之为“协助执行”。协助执行涉及引起物权变动的人民法院及物权公示的登记机关之职权区分、职权关系、责任承担等问题。物权法第二十一条仅对法律行为实现物权变动而发生的登记错误的责任承担作出了规定,对司法行为实现物权变动而发生的登记错误的责任承担未作出规定。 民事诉讼法第二百三十条规定:“在执行中,需要办理有关财产权证照转移手续的,人民法院可以向有关单位发出协助执行通知书,有关单位必须办理。”人民法院因执行需要,向不动产登记机关发出协助执行通知书,不动产登记机关应当按照协助执行通知书的要求办理有关房地产所有权查封或者进行转移登记。不动产登记机关对人民法院的协助执行通知不具有审查权。启动程序在于人民法院,执行事项和内容在于人民法院。协助执行机关没有独立的意志,认为执行错误的,可以向人民法院提出异议,异议期间不停止办理,所以协助执行机关无力对抗人民法院的执行要求。因此,不动产登记机关协助人民法院执行行为属于司法行为的延伸。依照司法统一原则,当事人对房产登记机关协助人民法院执行行为不服,向人民法院提起行政诉讼的,人民法院不予受理。据此,最高人民法院法释[2004]6号《关于行政机关根据法院的协助执行通知书实施的行政行为是否属于人民法院行政诉讼受案范围的批复》规定,行政机关

根据人民法院的协助执行通知书实施的行为,是行政机关必须履行的法定协助义务,不属于人民法院行政诉讼受案范围。但如果当事人认为行政机关在协助执行时缩小或扩大了范围或违法采取措施造成其损害,提起行政诉讼的,人民法院应当受理。

一、法院违法执行导致协助执行错误的补救及责任承担

在协助执行中,不同的法院可先后对同一执行标的物进行查封和轮候查封,由于我国司法地方化特征较为明显,一些轮候查封的法院由于地方保护甚至司法腐败等因素,可能会违法处置查封标的物。当被查封标的物为房屋、土地时,法院要求处置标的物时需要有关机关的协助和配合,这样便出现正式查封法院依法要求处置以及轮候查封法院违法要求处置的司法权冲突。依照最高人民法院司法解释的规定,此种情形被称之为执行争议,出现执行争议时应当报请共同的上级法院协调,为解决执行争议问题,最高人民法院成立了专门机构——执行工作办公室,其重要职能之一是执行争议协调。在目前我国法院的人财物受制于地方党委和政府的情况下,执行争议协调机制对于解决执行难问题起着重要的作用。

民事诉讼法第一百零三条规定,有义务协助执行的单位拒绝协助执行的,人民法院除责令其履行协助义务外,并可以予以罚款。在此“有义务协助执行”的判断主体是法院,查封法院和轮候查封法院都会作出“有义务协助执行”的判断,鉴于司法权优于行政权的基本原理和相关法律规定,轮候查封的法院强制要求协助义务机关处置查封标的物的事件时有发生,这客观上就可能造成执行申请人损失。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第一百零九条之规定,对错误执行进行执行回转,被执行标的物不存在或者进行善意交易无法进行执行回转的,根据《最高人民法院关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定(试行)》第十一条第(八)项的规定,由错误发出协助执行通知的法院承担司法赔偿责任,协助执行义务机关不承担赔偿责任。例如,甲中级人民法院对乙市境内的某公司房产进行查封,

之后丙中级人民法院应债权人丁的申请对该房产进行轮候查封,丙中级人民法院向乙市的房产登记机关发出协助执行通知,要求该房产登记机关办理该房产的转移登记,之后该房产被依法拆迁并进行了货币补偿,丁的债权得到实现。甲中级人民法院发现被查封的房产已经被丙中级人民法院处置,便划拨了乙市房产登记机关的账户中的1300余万元资金。本案中被查封标的物已经不存在,已不可能进行执行回转,只能进入司法赔偿程序。如果甲中级人民法院拒不退还划拨的1300余万元资金,乙市房产登记机关可以作为赔偿申请人,以甲中级人民法院作为赔偿申请义务机关,申请司法赔偿。如果甲中级人民法院退还划拨的1300余万元资金,甲法院查封的债权人可以作为赔偿申请人,以丙中级人民法院作为赔偿申请义务机关,以丁为第三人申请司法赔偿。

二、具有协助执行义务的房产登记机关不履行或怠于履行职责的法律后果

民事诉讼法第一百零三条规定,有义务协助执行的单位拒绝协助执行的,人民法院除责令其履行协助义务外,并可以予以罚款。如果法院对有协助执行义务的单位进行罚款之后,其仍然拒绝协助执行,如何进行司法救济?根据《最高人民法院关于行政机关根据法院的协助执行通知书实施的行政行为是否属于人民法院行政诉讼受案范围的批复》(法释[2004]6号)的规定,协助执行属于司法行为的延伸,但如果当事人认为行政机关在协助执行时拒绝协助、缩小或扩大范围或违法采取措施造成其损害,提起行政诉讼的,人民法院应当受理。据此,可以认为属于行政机关不依法履行职责。在执行中,人民法院不能以协助义务机关存有过错为由,直接通过裁定确定其承担赔偿责任。也不能以协助义务机关存有过错为由通过民事判决确定其承担赔偿责任。应当通过行政诉讼判决其履行职责,拒不履行职责造成损失的,承担行政赔偿责任。 如何通过诉讼程序确定协助执行义务机关的赔偿责任呢?有观点认为,可以过错为由通过民事判决确定其赔偿责任;另有观点认为,协助义务机关履行的是公权力,其违法属于行政违法,

按照行政诉讼法的规定,对行政权应当通过行政诉讼程序进行监督。笔者同意第二种观点。依照国家赔偿法的规定,行政机关承担行政赔偿责任的归责原则是违法原则而非过错原则,民事判决无权对行政机关的合法性进行判断。

范文十:执行回转的财产范围及其责任承担探讨与研究 投稿:邹攎攏

执行回转的财产范围及其责任承担

温世成

执行回转的财产范围和财产回转的责任承担,是司法实践中民事执行回转遇到的主要问题,笔者在此略陈自见。

执行回转的财产范围

我国民事诉讼法第二百一十四条就执行回转作了原则性规定。执行回转,是指执行完毕后,原来的执行根据经法定程序被撤销,取得财产的一方当事人将现得财产全部退还原来的被执行人,恢复执行程序开始前的财产状况。依据错误执行根据取得财产的一方,应依法返还并赔偿对方因此遭受的财产损失。据此,执行回转的权利人常常提出既要返还财产和赔偿损失(直接),又要赔偿因此造成的间接损失的请求。执行回转如何返还财产,赔偿直接和间接损失,是司法实践中急需解决的重要问题。

第一,关于返还财产或赔偿直接损失。处理执行回转案件,原财产存在的,一般是简单的返还原物;财产灭失或损坏的,按原价赔偿损失。根据民事诉讼法申请再审时限为两年的规定和客观存在的超审限审判的因素,执行回转往往是在法院判决,裁定发生法律效力后二年内或更长时间后才发生的原财产存在的

可能性很小,绝大部分已处置,毁损灭失,因此,支付赔偿金是承担执行回转经济责任的主要方式。在当前市场经济条件下,市场物价经常波动,原财产也随之发生贬值或升值情况,这就要求处理执行回转案件时,对原财产价值作出比较后合理的评价。为了保护回转权利人的合法权益,可以参照执行我国合同法第六十三条、国条院(中矿产品购销合同条例)第29条,(农副产品购销合同条例)第8条第5项有关逾期交货、提货、逾期付款的价格处理的规定,实行财产保值返还或保值赔偿原则。其一,原财产在执行回转时升值,返还财产即可。原财产虽然存在,但在执行回转时已贬值,除返还财产外,还应赔偿财产在原执行时的价格与回转时价格的差价损失。其二,原财产已经消耗或损坏的,应赔偿因此产生的直接损失。原财产价格下跌,按原执行时的价格赔偿;价格上涨,按全国同类财产的同期价格赔偿。

第二,关于间接损失的赔偿。有种观点认为,间接损失超出了执行回转的范围,加之无标准计算,实际上很难执行。笔者到认为对赔偿间接损失不能一概而论,对于某些执行回转案件,应考虑赔偿间接损失。主要依据有:一是法律和司法解释有关规定。我国国家赔偿法第二十六、二十七条规定的赔偿范围就包括误工赔偿金、残疾赔偿金及对死者生前扶养的无劳动能力的人支付的生活费用。合同法第一百三十条第一款规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应与相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的收益,但不超过违反合同一方订立合同时经或者应最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见(试行)第143、146、147条也有类似间接损失的特别规定。二是间接损失属于执行回转的财产范围。权益人的财产整体利益包括原财产本身的价值和利用原物获取的经济利益,即间接收益。但由于财产被错误执行,所产生的间接收益也就为错误占有者所有。当发生执行回转情况,从反证角度看,间接收益本来应属于合法权益人而非他人所有,此时执行回转权利人,

即赔偿间接损失。但是,间接损失的赔偿应限于什么范围?我国现行法律规定的赔偿间接损失的范围较窄,存在形式有:1、法律规定的间接损失,如上述的误工赔偿金、残疾赔偿金合同中的损失等,招待回转时应当考虑。2、利用财产获取间接收益的。前面已述及这个问题,在原财产执行的前后时间是(执行回转前)原被执行人,原权利人利用财产具有连续营利的行为,招待回转时应当计算间接损失。但是,如果原执行的权利人占有财产闭置,使本可取得的收益并未取得,应不应该考虑赔偿间接损失?依笔者之见,上述原权利人未获得间接收益,是其过错造成的,即使没有履行能力,用于执行回转存在着司法赔偿因素,也不能免除间接损失的赔偿责任,但可以减少赔偿数额。这样才能对司法错误实行有效的监督矫正。3、原物党有法定利息,自然孽息。如货款被错误占用造成的利息损失,果树自然长出的果实被所有人收益,在执行回转时应当考虑间接损失的赔偿。如法院错误判乙某占有甲某原出租的房屋后继续出租,在执行回转时,除了返还房屋,还应赔偿甲某的间接损失--租金。从财产性能,利用等因素分析,可以分为两类:一类是在一定条件下,通过正常利用明显可以取得间接收益,在执行回转时可考虑间接损失的赔偿。另一类是不明显或不一定带来间接利益的财产,可不考虑赔偿间接损失。间接损失赔多少,以原执行前后时间计,双方当事人分别利用财产上赚取纯利数额作为参考。法院确认回转义务人的收益时间,实际是侵权时间,根据民法规定,庆当始于原财产执行之日至财产回转之日上。

财产回转的责任承担

原执行依据被撤销,财产已执行完结,是执行回转的前提条件。根据民事诉讼法第二百一十四条,国家赔偿法第三十一条的规定,返还财产和司法赔偿原则是执行回转的责任承担方式。那么执行回转时回转权利人是不是可以任意选择向对方当事人或审判机关提出财产回转请求?笔者认为,依据法律规定和原财

产占有受益情况,首先应适用当事人返还财产原则。因为民事诉讼当事人的法律主体是平等的,原财产被原执行权利人占有,使用并收益,回转权利人应首先向对方当事人提出返还财产,赔偿损失的请求。人民法院按照民事诉讼法第二百一十四条的规定,责令取得财产的人返还财产,如不返还强制执行其返还。直接、间接损失的赔偿,应当按审判监督程序重新判决确认。在执行回转中,回转义务人死亡的,根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第274条的规定,遗产继承人是被执行人。权利与义务是平等的,原财产的受益人是财产回转义务人,回转的义务人以原财产受益的份额为限。是单位承担回转义务的,单位如发生分产、合并的,根据《民法通则》第四十四条意见第271条之规定,由变更后的法人或其他组织承担。

当执行回转义务人无力清偿财产时,方可适用司法赔偿救济制度原则。回转权利人可向有赔偿义务的审判机关提出司法赔偿请求。当回转义务人无力承担回转义务时,人民法院承担相应的财产回转义务,使执行回转有了根本保障。但并不是所有的司法赔偿都属于执行回转的范围,根据执行回转的前提要求,执行回转中的司法赔偿,仅限于民事诉讼法第二百一十四条,国家赔偿法第三十一条规定的范围。一诉讼和先予执行裁定错误。1、根据当事人的错误请求,法院违法采取查封、扣押、冻结措族造成财产损失的;2、先予执行裁定被依法撤销的。二、执行错误。国家赔偿法第三十一条比民事诉讼法第二百一十四条规定的执行错误补正还广,还包括对原正确判决,裁定和其他法律文书的执行错误,但根据执行回转的前提条件,此不属于执行回转中的执行错误。执行回转中的执行错误包括:1、原法院判决裁定错误,执行必然错误,造成财产损失的。2、原其他法律文书错误码,执行必然错误,造成财产损失的。这些的其他法律文书包括仲裁裁决,公证债权文书。根据国家赔偿法第三、四、三十一条规定的赔偿范围和民事诉讼法第二百一

十七和二十一十八条对仲裁、公证执行案件的审查制度责任规定,因错误的公证、仲裁法律文书出现的执行错误,应由人民法院承担连带赔偿责任。目前受我国经济发展水平与财力有限的制约,人民法院只能实行有限的执行回转司法赔偿。

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